Выбор права - это процессуальная стадия судебного разбирательства дела, связанного с конфликтом законов, когда необходимо согласовать различия между законами разных правовых юрисдикций , таких как суверенные государства , федеративные штаты (как в США) или провинции. . Результатом этого процесса может стать требование к судам одной юрисдикции применять закон другой юрисдикции в судебных процессах, возникающих, например, из семейного права , деликта или контракта . Применяемый закон иногда называют « надлежащим законом ».Dépeçage - это вопрос выбора закона.
Последовательность событий в конфликтных случаях в юрисдикциях общего права
- Юрисдикция . Суд, выбранный истцом, должен решить, обладает ли он юрисдикцией рассматривать дело, и, если да, то является ли другой форум более подходящим (вопрос о несоответствии форума относится к проблеме поиска по форуму ) для рассмотрения дела. . Естественно, истец, обладающий соответствующими знаниями и финансами, всегда будет начинать судебное разбирательство в суде, которое, скорее всего, даст благоприятный исход. Это называется покупкой на форуме, и то, будет ли суд принимать такие дела, всегда определяется местным законодательством.
- Признание иностранных судебных решений . Даже при наличии коллизии законов суд в большинстве случаев признает действительность решения иностранного суда. Согласно законодательству США, это право является частью статьи Конституции США о полной вере и чести . Согласно международному праву, этот авторитет является частью доктрины вежливости . Суд будет ссылаться на вежливость по своему усмотрению и, как правило, обращает внимание на два фактора, прежде чем использовать свои дискреционные полномочия: обладал ли иностранный суд юрисдикцией и использовались ли справедливые процедуры при рассмотрении дела? Согласно английскому праву, это доктрина обязательства . В Европейском Союзе Брюссельский регламент по переработке определяет юрисдикцию и признание.
- Характеристика . Затем суд относит каждый аспект дела к соответствующей правовой классификации. Каждая такая классификация имеет свой собственный выбор правовых норм, но различие между процессуальными и материально- правовыми нормами требует осторожности. Суд мог принять норму права, которая не позволяет ему применять какой-либо процессуальный закон, кроме своего собственного. Это может включать в себя правила выбора права судом. Опасность существует, если выбор права требует, чтобы дело слушалось в другом месте из-за отсутствия у суда опыта в решении вопроса иностранного права.
- Затем суд применяет соответствующие правила выбора права. В некоторых случаях, обычно связанных с семейным правом, может возникнуть случайный вопрос , который усложнит этот процесс. В США принят закон, который почти повсеместно устраняет случайные вопросы, связанные с семейным правом. Единый закон о юрисдикции и правоприменении в отношении опеки над детьми (UCCJEA) требует, чтобы штаты применяли закон «штата происхождения»; то есть форум, который изначально определял хранение и обслуживание. Суд штата будет применять свое собственное право только в том случае, если ни один из родителей не поддерживает связь с первоначальной юрисдикцией и когда в его суде имеются существенные доказательства для принятия решения об опеке или содержании.
Стадия выбора закона
«Традиционный подход» учитывает территориальные факторы, например, местожительство или гражданство сторон, где произошли компоненты, составляющие каждую причину иска, где находятся любые соответствующие активы, будь то движимые или недвижимые, и т. Д., И выбирает закон или законы, которые в наибольшей степени связаны с причиной (ами) действия. [1] Несмотря на то, что это очень гибкая система, наблюдалось некоторое нежелание ее применять, и были разработаны различные «средства спасения», которые позволяют судам применять свои местные законы ( lex fori ), даже если спорные события имели место в другая юрисдикция. Сами стороны могут выступать по делу, чтобы избежать ссылки на иностранное право или согласиться с выбором права, предполагая, что судья не будет по своей собственной инициативе поддерживать прения. Их мотив будет прагматичным. Полномасштабные конфликты занимают больше времени и требуют больших затрат на судебное разбирательство. Однако суды в некоторых штатах [ неопределенно ] предрасположены предпочитать lex fori везде, где это возможно. [ необходимая цитата ] Это может отражать уверенность в том, что интересы правосудия будут лучше соблюдены, если судьи будут применять закон, с которым они наиболее знакомы, или это может отражать более общую ограниченность в системах, не привыкших учитывать экстерриториальные принципы права. Одна из наиболее распространенных судебных стратегий - исказить процесс характеристики. [ необходимая цитата ] Определив, что претензия связана с контрактом, а не с деликтом, или с вопросом семейного права, а не с завещанием, Суд может изменить правила выбора права. Например, если работник нанят работодателем в государстве A, получил травму из-за халатности работодателя в государстве B и подает иск о возмещении ущерба в государстве A, суд в государстве A может рассмотреть трудовой договор. чтобы узнать, содержится ли в нем пункт, регулирующий обязанность работодателя проявлять осторожность в отношении работника. Если это так, суд может квалифицировать иск как нарушение контракта, а не как деликт, и применить право государства А либо потому, что это было место, где был заключен контракт ( lex loci contractus ), либо, если это было место, где должна была выплачиваться заработная плата или жалованье, где предполагалось исполнение контракта ( lex loci solutionis ). [ необходима цитата ]
В этом контексте, начиная с 1960-х годов, суды в Соединенных Штатах начали разработку ряда новых подходов, а также новых средств спасения. [ необходима цитата ] Это отражает количество различных законов, которые могут иметь отношение к любому конкретному делу, рассматриваемому американским судом. Существует значительная межгосударственная торговля и социальная мобильность, и с учетом того, что законы каждого штата Союза представляют возможную возможность конфликта, необходимо было создать согласованную систему, которая могла бы применяться в судах всех пятидесяти штатов. [ необходима цитата ]
Renvoi
Чтобы ограничить ущерб, который может возникнуть в результате совершения покупок на форуме, желательно, чтобы один и тот же закон применялся для достижения одного и того же результата независимо от того, где рассматривается дело. Система renvoi , что буквально означает «отправить обратно», является попыткой достичь этой цели.
Традиционный подход
Традиционный подход основан на идее уважения территориального суверенитета государств. Например, когда событие происходит в штате, который вызывает судебный процесс - например, если две стороны участвуют в автомобильной аварии, - это состояние, в котором произошла авария, предоставляет сторонам определенные «законные права». Эти права включают в себя такие вещи, как возможность истца подать иск, наложение срока давности, чтобы не допустить, чтобы ответчик был подвергнут судебному процессу после того, как прошло слишком много времени, ограничения на взыскание и конкретное бремя доказательств. Эти так называемые законные права конкурируют с политическими требованиями других штатов за применение их законов. Далее следует обобщенное изложение правил. Подход в США несколько иной (см. Коллизионное право в США ).
Статус
Статус актуален для широкого круга вопросов. Само собой разумеется, что если предложенная сторона не имеет юридического лица, юрисдикции не будет. Это также будет иметь отношение к иммиграции , праву на социальное обеспечение и аналогичные пособия, семейному праву, договору и т. Д. Правило выбора права, закон домициля ( lex domicilii ), если судом является общее право или право гражданства ( lex patriae ) или обычное место жительства, если форум является гражданским правом , применяется для решения всех вопросов статуса и его юридических атрибутов. Закон суд определяет место жительства, гражданство или постоянное место жительства, и применяет этот закон учредить в бэрах наборе прав и возможностей . Таким образом, в соответствии с некоторыми законами статус незаконнорожденного влияет на права наследования в случае завещания и т. Д. Что касается корпораций , выбор нормы права - это закон об учреждении ( lex incorporationis ) по всем вопросам правоспособности и действительности. , права акционеров и др.
Контракты
Выбор правовых норм для контрактов сложнее, чем закон, влияющий на другие обязательства, поскольку они зависят от явных или подразумеваемых намерений сторон и их личных обстоятельств. Например, вопросы относительно действительности контракта могут зависеть от способности сторон заключить контракт. Это может быть решено путем ссылки на lex domicilii , lex patriae или обычное местожительство сторон, или по политическим соображениям, путем ссылки на lex loci contractus (где был заключен договор). Но если договор был заключен в электронном виде, то место фактического заключения договора должно быть сначала определено либо lex fori, либо предполагаемым надлежащим правом в зависимости от правил форума. Также могут возникнуть проблемы, если стороны выбрали место заключения договора в надежде избежать действия некоторых обязательных положений другого соответствующего закона.
С другой стороны, решение вопросов, связанных с производительностью , обычно зависит от lex loci solutionis . Другой уникальной особенностью контрактов является то, что стороны могут решить, какой закон должен применяться для большинства целей, и закрепить это решение в самом контракте (см. Пункт о выборе суда и пункт о выборе права ), хотя не каждая юрисдикция будет обеспечивать соблюдение таких положений. Для согласования положений о договорных обязательствах в законодательстве ЕС см. Римскую конвенцию (договор) .
Рим I Regulation ограничивает выбор закона для специальных видов договоров. В отношении более слабых сторон, таких как потребители, сотрудники и страхователи, в статьях 5-8 установлены особые правила выбора права. Наиболее важные правила для компаний, в основном заключение договоров с потребителями, перечислены в ст. 6. Искусство. 6 (I) определяет потребительский договор как договор, в котором потребитель действует как частное лицо, а бизнесмен действует в своих коммерческих целях. В этой статье также говорится, что при отсутствии явного выбора закона защищенный потребительский договор регулируется правом постоянного проживания потребителя. В ст. 6 (II) заинтересованным сторонам предоставляется возможность свободного выбора права. Но выбор закона юридически недействителен, если этим выбором ограничивается защита потребителей. [2]
Tort
Презумптивное правило деликта состоит в том, что применяется соответствующий закон . Это закон, имеющий наибольшее отношение к рассматриваемым вопросам. С точки зрения государственной политики, это, вероятно, будет законом места, где были совершены или произошли ключевые элементы «неправомерного» ( lex loci delicti commissi ). Как установлено в деле [3] [1969], как истец, так и ответчики были британскими солдатами, проживающими на Мальте. Попав в аварию на Мальте, суд рассмотрел Lex Loci в отношении его способности к двойному действию.
Семейное право
Что касается брака , как формального, так и общего права, общее правило заключается в том, что lex loci Празднование определяет его действительность, т. Е. Закон места заключения брака, если только цель брака не нарушает публичный порядок проживания / гражданства / государство обычного проживания. Таким образом, некоторые штаты ограничивают возможность своих граждан заключать моногамный брак с лицом противоположного биологического пола или запрещают браки между разными степенями кровного родства и т. Д. Вопросы недействительности и развода охватывают семейное право и статус, поскольку решение суда судопроизводство влияет на статус и возможности, а также пересекается с более общим вопросом о том, когда суды одного государства признают и приведут в исполнение решения другого государства.
Имущество
Правило для недвижимого имущества (называемого недвижимым имуществом в государствах общего права) заключается в том, что lex situs применяется ко всем вопросам права собственности. Претензии в отношении движимого имущества (называемого личной собственностью в государствах общего права) регулируются законодательством государства, в котором это имущество находится на момент предположительного создания прав. Однако необходимо сделать важное различие для контракта, который имеет некоторое побочное влияние на имущество, как недвижимое, так и движимое, например ссуду с недвижимостью, заложенной в качестве залога. Если собственность является второстепенной для контракта, тогда контракт оценивается в соответствии с традиционными принципами выбора права для контракта. Если, однако, основной целью контракта является передача собственности, тогда весь контракт будет оцениваться в соответствии с законодательством государства, в котором находится собственность.
Доверие и преемственность
Если inter vivos или завещательный траст включает недвижимое имущество, необходимо сделать ссылку на lex situs по всем аспектам, касающимся права собственности и землепользования. Точно так же право собственности на движимое имущество, включая выбор в действии , должно определяться lex situs , т. Е. Законом места, где находится каждый объект во время создания траста. После создания все вопросы администрирования регулируются законом, указанным в трастовом инструменте. В том маловероятном случае, если инструмент молчит, доверие будет регулироваться надлежащим законодательством.
Все вопросы добрачных доверительных отношений и переводов регулируются законодательством страны проживания, гражданства или обычного места жительства лица, передавшего наследство, на момент заключения брака.
Все вопросы, относящиеся к завещаниям (и, как случайный вопрос, к любым завещательным трастам, которые предполагается создать в завещании), регулируются законом места жительства, гражданства или обычного местожительства на момент смерти. Вопросы о праве собственности на недвижимое имущество регулируются lex situs .
Иллюстрация: г-н "Z" умер в США, оставив недвижимое имущество в США и другое недвижимое имущество в Килиманджаро, Танзания. "lex situs" применимым правом будет место, где находится недвижимая вещь. то есть те, что в США будут управляться в соответствии с законами США, а в Танзании - в соответствии с законами Танзании. (2013)
Рекомендации
- ^ «Коллизия законов - Выбор закона» . Британская энциклопедия . Проверено 18 февраля 2021 .
- ^ Кох, Харальд; Магнус, Ульрих; Винклер фон Моренфельс, Питер: IPR und Rechtsvergleichung §5 No 15-16. CH Beck, Мюнхен 2004, ISBN 3-406-50945-2 . (на немецком)
- ↑ Мальчики против Чаплина