| Эта статья является частью серии статей о |
| Корпоративное право |
|---|
 |
|
Корпоративное право во Вьетнаме [1] изначально было основано на французской системе коммерческого права . Однако с момента обретения Вьетнамом независимости в 1945 году он во многом находился под влиянием правящей Коммунистической партии . В настоящее время основными источниками корпоративного права являются Закон о предприятиях [2], Закон о ценных бумагах [3] и Закон об инвестициях. [4]
История корпоративного права и источники права во Вьетнаме [ править ]
Период после обретения независимости (1945–1986) [ править ]
Корпоративное право во Вьетнаме в значительной степени зависит от французского законодательства из-за его колониального прошлого. После Женевской конференции 1954 года Вьетнам разделился на две зоны: Север и Юг. В 1980 году, после того как Север взял под свой контроль Юг, в стране была внедрена централизованная плановая экономика, при которой чиновники препятствовали частной торговле. [5]
Дои Мои (после 1986 г.) [ править ]
В 1986 году правительство инициировало экономические реформы ( Doi Moi ) в корпоративном секторе, чтобы оживить больную экономику. Эта политика была направлена на изменение большей части политики, которая привела к экономическим кризисам 1970-х и 1980-х годов после войны во Вьетнаме . Поощрялось развитие частного сектора и либерализация экономики в надежде на увеличение потенциала экономического развития. В 1987 году был принят Закон об иностранных инвестициях, разрешающий иностранным инвесторам въезжать в страну. [6]
В 1990 году был принят Закон о частных предприятиях и компаниях, призванный стимулировать экономическое развитие. Впоследствии они были заменены Законом о предприятиях (LOE) в 1999 году, который ввел партнерства в дополнение к компаниям с ограниченной ответственностью и акционерным обществам . За три года после внедрения LOE было зарегистрировано более 70 000 предприятий по сравнению с немногим более 40 000 за предыдущие девять лет. [7] Закон об инвестициях (заменяющий Закон об иностранных инвестициях) и новый LOE были приняты в 2005 году. [8] Ожидается, что эти законы будут способствовать дальнейшему укреплению экономики Вьетнама и его потенциала для международной экономической интеграции.
Основные источники права во Вьетнаме [ править ]
Конституция - в основном рассматривается в качестве политических документов конечной партии.[9] 4 разных версии (1946, 1959, 1980, 1992)
Законодательство - возникло из гражданского права, переданного французами. [10]
Формы коммерческого предприятия [ править ]
LOE управляет коммерческими предприятиями во Вьетнаме. Предприятия во всех секторах экономики должны соответствовать условиям, указанным в статье 7 (2). Существуют 4 формы хозяйствования предприятий.
Компания с ограниченной ответственностью (LLC) [ править ]
ООО создается за счет вклада участников в капитал компании. Поскольку ООО является юридическим лицом, отдельным от владельцев, ответственность владельца (ов) по долгам и обязательствам фирмы ограничивается его вкладом в капитал. [11]
LLC существуют в двух формах - LLC с одним участником и LLC с несколькими участниками. Первый принадлежит организации / физическому лицу [12], в то время как последний позволяет от двух до пятидесяти членов. [13]
В структуру управления входят членский совет (МС), председатель совета директоров и директор. Если в ООО более 11 членов, также должен быть создан Инспекционный комитет (ИК). [14]
[ править ]
SC является юридическим лицом, по крайней мере , трех акционеров , [15] , где собственность фирмы зависит от количества принадлежащих им акций. Это единственная форма предприятия, которая может выпускать ценные бумаги для привлечения капитала.
Ответственность акционеров ограничивается их вкладом в капитал; [16] однако акционеры могут нести личную ответственность, если компания существенно недокапитализирована при создании.
Структура управления состоит из собрания акционеров (SM), правления (BOM), директора и IC. [17]
Партнерство [ править ]
А партнерство включает в себя по меньшей мере два совладельцы совместно вести бизнес под одним общим названием, [18] , по крайней мере , один совладелец является физическое лицо. В партнерстве могут быть партнеры как с ограниченной [19], так и с неограниченной [20] ответственностью.
Совет партнеров, состоящий из всех партнеров, является высшим органом партнерства, имеющим право решать все деловые вопросы, такие как прием новых партнеров. [21]
Частные предприятия [ править ]
Частное предприятие является фирма принадлежит физическим лицом, который является его законным представителем [22] Владелец имеет полную свободу в принятии бизнес - решений, [23] и несет ответственность за свою деятельность в масштабах всех его активов . [24] Каждое физическое лицо может создать только одно частное предприятие. [25]
Правила, касающиеся владения бизнесом [ править ]
У правительства есть правила, ограничивающие определенные направления бизнеса [26], оно будет периодически пересматривать условия ведения бизнеса и вносить соответствующие изменения.
Права и обязанности коммерческих предприятий предусмотрены статьями 8–10; но может немного отличаться, если предприятие предлагает общественные услуги или продукты.
Компания с ограниченной ответственностью (LLC) [ править ]
Владельцы ООО должны вносить капитал полностью и вовремя. В ООО с одним участником владелец будет нести ответственность по долгам и другим имущественным обязательствам, если он этого не сделает. [27] Между тем, в ООО с несколькими участниками участники должны вносить капитал в тип актива, и любое изменение подлежит согласию других участников. [28]
Владельцы ООО могут назначать долю своего вклада в капитал, за исключением случаев, когда это запрещено. [29] В ООО с одним участником это единственный способ для владельца вывести капитал.
[ править ]
Правительство предоставляет конкретные положения о формах предложения ценных бумаг населению. [30] Предлагая ценные бумаги, SC подчиняются условиям, изложенным в Законе о ценных бумагах, таким как требование о внесении оплаченного уставного капитала на момент предложения в размере не менее 10 миллиардов донгов балансовой стоимостью. [31]
Акционеры-учредители могут передавать свои зарегистрированные обыкновенные акции друг другу, если они владеют 20% обыкновенных акций в течение 3 лет с даты свидетельства о регистрации предприятия. Утверждение на SM позволит акционеру-учредителю приобрести зарегистрированные обыкновенные акции у акционера-учредителя.
Партнерство [ править ]
Если партнер с неограниченной ответственностью не вносит соответствующий капитал, другие партнеры могут нести ответственность за компенсацию партнерству за ущерб. Однако, если партнер с ограниченной ответственностью не внесет капитал соответствующим образом, невыплаченная сумма станет долгом этого партнера перед партнерством.
Партнер с неограниченной ответственностью может передать свою долю капитала в товариществе другому лицу только с согласия других партнеров с неограниченной ответственностью.
Частные предприятия [ править ]
Владелец должен зарегистрировать свой инвестиционный капитал в фирме и записать изменения в инвестиционном капитале на счетах.
Правила корпоративного управления [ править ]
Регламент руководящих органов [ править ]
Право собственности [ править ]
Право собственности на предприятия передано Управляющему комитету / Председателю для ООО [32] [33] и в СМ и БМ для СК. [34] [35] Они являются высшими органами, принимающими решения на каждом предприятии, и им поручено принимать решения, вносить поправки в Устав Компании, определять общее направление деятельности Компании и т. Д. [36] [37] [38] Решение может быть принято только с минимальным процентом одобрения. [39] [40] Такое правило вводится для обеспечения защиты интересов всех акционеров.
Исполнительный [ править ]
Директор, назначаемый институтами собственности предприятия, наделен исполнительными полномочиями и наблюдает за повседневной деятельностью Компании в отношении SC [41] и LLC. [42] [43] Он несет юридическую ответственность за реализацию делегированных прав и обязанностей. Директора ООО не могут быть аффилированы ни с одним членом УК [44], обеспечивая разделение полномочий между собственниками компании и руководством.
Однако для SC LOE позволяет людям выполнять двойные роли в качестве директора и председателя BOM. [45] Одно исследование показало, что 75% председателей BOM также были директорами своей компании. Кроме того, другие члены BOM часто являются мажоритарными акционерами и менеджерами компании. Это подчеркивает неопределенное различие между владением и управлением.
Осмотр [ править ]
LOE предписывает формирование обязательной ИК для мониторинга и проверки прав собственности и исполнительной власти. [46] [47] Члены ИК должны как минимум обладать профессиональной квалификацией или опытом работы в области бухгалтерского учета / аудита , [48] и не могут быть связаны с членами собственников или исполнительных органов. [48] Это обеспечивает беспристрастность и предотвращает конфликт интересов. Однако в SC, хотя члены IC не могут занимать какие-либо руководящие должности в компании, им разрешено владеть акциями компании или быть обычным сотрудником компании. [49]
Индивидуальная ответственность за корпоративные действия [ править ]
Представители собственности [ править ]
Если управляющий / председатель LLC не созывает запрошенное собрание в течение 15 дней с момента запроса, он должен нести личную ответственность за любой ущерб, который может быть нанесен компании. [50]
Исполнительный [ править ]
LOE предписывает, что акционеры могут предъявить иск директору ООО, если он не выполняет свои обязательства и обязанности. [51] Напротив, в SC отсутствуют такие положения, дающие акционерам право возбуждать иски против Директоров, которые не выполняют свои обязанности. Хотя закон устанавливает фидуциарные обязанности Директоров, он не дает возможности обеспечить выполнение этих обязанностей. Это привело к критике, что интересы акционеров ДК не защищены должным образом. [52]
Инспекторы [ править ]
ИК несет юридическую ответственность за реализацию своих прав и обязанностей. [46] LOE, однако, не определяет обстоятельства, при которых будет считаться, что НК пренебрегла своими правами и обязанностями и, следовательно, несет юридическую ответственность.
[ править ]
LOE предписывает определенные правила для контроля и одобрения крупных сделок с заинтересованностью. Для SC, если кредитный договор / контракт оценивается не менее чем в 50% от общих активов компании, он подлежит утверждению в BOM. [53]
Все сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, должны быть одобрены акционерами. [53] «Связанные стороны» включают руководителей предприятия или членов семей акционеров [54], а операции со связанными сторонами - это деловые договоренности между двумя сторонами, у которых уже были отношения.
Управленческий персонал должен раскрывать подробную информацию о своей доле участия и долях собственности связанных сторон в других предприятиях; последнее применяется, если связанная сторона владеет более 35% уставного капитала. [54] Эти меры гарантируют, что личные интересы не превалируют над интересами компании. Кроме того, акционеры или директора, связанные со сделкой, не могут голосовать по сделке. [55]
Однако LOE не предусматривает внешнего механизма проверки для транзакций со связанными сторонами. Спецификация имеет единственное и неограниченное право одобрять сделки со связанными сторонами, и это отсутствие дополнительного механизма проверки привело к отсутствию защиты инвесторов во Вьетнаме. [Примечание 1]
Иностранные инвестиции [ править ]
И иностранные, и внутренние инвестиции одинаково рассматриваются в соответствии с LOI. Иностранные инвесторы и экспатрианты, работающие на предприятиях с иностранными инвестициями или на договор делового сотрудничества, могут переводить инвестиционный капитал, прибыль и другие активы, а также свои доходы за границу соответственно. [57] Есть четыре типа иностранных инвестиций во Вьетнам: [58]
- Предприятие со 100% иностранным участием (FOE);
- Совместное предприятие (СП);
- Договор о деловом сотрудничестве (BCC); и
- Строительство – Эксплуатация – Передача / Строительство – Передача – Эксплуатация / Строительство – Передача. (BOT / BTO / BT)
Иностранное предприятие [ править ]
Иностранные инвесторы могут создавать хозяйственные организации или ООО в форме 100% капитала иностранных инвесторов. [59]
Совместное предприятие [ править ]
Иностранные инвесторы могут создавать совместные предприятия, в которых есть как минимум один иностранный и один внутренний инвестор. [60] Срок действия проекта с иностранными инвестициями не может превышать 50 лет; там, где правительство считает необходимым продолжить, он не может превышать 70 лет. [61] FOE рекомендуются для совместных предприятий, и они могут быть быстро сформированы за счет применения инвестиционных лицензий. Совместные предприятия сталкиваются с такими проблемами, как коррупция и отсутствие контроля над бизнесом. [62]
Договор о деловом сотрудничестве [ править ]
Иностранные инвесторы могут вкладывать средства в договорные соглашения с вьетнамскими партнерами для сотрудничества по конкретным видам деятельности. Эта форма инвестиций не является новым юридическим лицом, и инвесторы несут неограниченную ответственность по долгам BCC. [63]
BOT / BTO / BT [ править ]
Иностранный инвестор может подписать такой договор с государственным органом для реализации проектов по расширению и модернизации инфраструктурных проектов в отраслях, определенных Правительством. [64] [65]
Анализ и оценка действующих правил [ править ]
Сравнение с другими юрисдикциями [ править ]
Гибкость в выборе структур корпоративного управления [ править ]
Несмотря на то, что в корпоративном праве Вьетнама приняты англо-американские правовые принципы, юрисдикции общего права, такие как США, предоставляют предприятиям большую гибкость в выборе структур корпоративного управления. Однако LOE требует обязательных структур внутреннего управления. [66] Это подвергалось критике за то, что компании не могли адаптировать свои структуры корпоративного управления к своим потребностям. [67] Англо-американский закон позволяет директорам делегировать свои полномочия подкомитету или другому лицу. [68]Между тем, во Вьетнаме могут быть созданы подкомитеты для оказания помощи BOM, но последний не может делегировать свои полномочия первому. Введение обязательных структур корпоративного управления без делегирования полномочий ведет к снижению гибкости и эффективности. [69]
Разделение органов надзора и управления [ править ]
Структуры внутреннего управления важны для надзора за руководителями компании. В США надзорный орган часто входит в состав одноуровневого совета директоров , тогда как во Вьетнаме НК является независимым органом. Благодаря разделению надзорных и управленческих функций модель корпоративного права Вьетнама, по крайней мере теоретически, обеспечивает большую степень подотчетности BOM с помощью механизма независимой проверки. Однако для вьетнамских IC и BOM иерархии нет. Это контрастирует с немецкой двухуровневой моделью правления для SC с Aufsichtsrat (наблюдательный совет), который иерархически выше, чем Vorstand.(Правление). Поскольку IC не признана вышестоящим учреждением, она имеет ограниченные полномочия в отношении BOM. На практике многие руководители являются сотрудниками низкого уровня в компании. Несмотря на институциональную независимость, члены ИК в действительности зависят от своих работодателей в плане средств к существованию и, следовательно, служат слабым средством защиты от бесхозяйственности со стороны BOM или директора.
Передача исполнительной власти [ править ]
Во Вьетнаме исполнительные полномочия возложены исключительно на директора, в то время как в Германии исполнительные полномочия распределяются поровну между членами Форстанда. Это способствует принятию консенсусных решений в немецких компаниях, поскольку ответственность разделяется между всеми членами Vorstand. [70] Это может быть дополнительно контрастировано с Японией, где корпоративное право не определяет никаких должностей для корпоративных должностных лиц (вьетнамский эквивалент директора), а исполнительные полномочия в основном сохраняются за советом директоров (вьетнамский эквивалент BOM). [71]
Проблемы [ править ]
Понимание корпоративного управления и роли структур управления [ править ]
Корпоративное управление во Вьетнаме рассматривается скорее как структура управления, а не как система отчетности и защиты миноритарных акционеров. В частности, LOE четко не требует разделения собственности и управления. Разделение собственности и управления способствует подотчетности , позволяя объективно оценивать руководителей. С другой стороны, владельцы, выступающие в роли менеджеров, с большей вероятностью будут преследовать свои собственные интересы, возможно, за счет интересов миноритарных акционеров.
Государственные предприятия [ править ]
После введения LOE ГП были преобразованы в LLC, принадлежащие одной организации. [72] Однако государство сохраняет за собой множество полномочий и принимает непосредственное участие в принятии управленческих решений. Таким образом, государственные чиновники выбираются для управления компаниями по политическим причинам. Отсутствие у них деловых знаний и стремления к прибыли привело к неэффективности и неправильному управлению крупными государственными предприятиями . [73] Кроме того, поскольку может быть назначено до трех руководителей, контроль за руководителями компании ограничен. В 2010 году государственная судостроительная фирма Vinashin закончилась банкротством , после неумелого и ложной информации о финансовой отчетности .[74] Это отражает неадекватные механизмы мониторинга и аудита для государственных предприятий.
Защита инвесторов [ править ]
LOE все больше признает интересы миноритарных акционеров, предоставляя им новые возможности для привлечения менеджмента к ответственности. [Примечание 2] Тем не менее, при наличии строгих предпосылок, включая более высокие требования к доле владения акциями и необходимость предъявления доказательств, прежде чем миноритарные акционеры смогут созвать собрание акционеров, защита инвесторов во Вьетнаме по-прежнему ограничена по сравнению с другими юрисдикциями. [Примечание 3] К другим недостаткам LOE относятся ограниченные возможности для акционеров требовать проведения собрания, отсутствие юридической ответственности членов совета, одобряющих недобросовестные сделки, отсутствие прав акционеров подавать иски против лиц, входящих в структуру корпоративного управления (для SC), и нехватка положений, требующих обязательств по раскрытию информации, и директоров, чтобы избежатьнеплатежеспособная торговля .
См. Также [ править ]
- Список реестров компаний
Примечания [ править ]
- ^ В исследовании Всемирного банка 2006 года Вьетнам получил 0 баллов по индексу ответственности директора, что резко контрастирует со средним баллом 4,4, полученным для стран Восточной Азии и Тихоокеанского региона. [56]
- ^ Эти новые меры включают в себя основные права акционеров, такие как участие в Общем собрании акционеров, голосование по принципу «одна акция - один голос», выбор высших менеджеров и руководителей, а также приоритет при внесении дополнительных вкладов в капитал.
- ^ Эти другие юрисдикции включают Китай, Испанию, Ирландию, Италию, Австралию, Германию и Новую Зеландию.
Ссылки [ править ]
- ^ «Торговое право - Вьетнам» . Азиапедия . Дезан Шира и партнеры.
- ^ Закон о предприятиях
- ^ Закон о ценных бумагах
- ^ Закон об инвестициях
- ^ Библиотека Конгресса, Франция (1987). Страновое исследование Вьетнама. Получено в августе 2011 г. с http://lcweb2.loc.gov/frd/cs/vntoc.html.
- ^ Азиатский банк развития. (2011). Экономика Вьетнама - обзор. Получено в августе 2011 года с 44-го ежегодного собрания Совета управляющих Азиатского банка развития: «Архивная копия» . Архивировано из оригинала на 2011-03-26 . Проверено 28 августа 2011 .CS1 maint: заархивированная копия как заголовок ( ссылка )
- ^ Bai, XH (2006). Закон о компаниях Вьетнама: вопросы развития и корпоративного управления. Обзор законодательства о облигациях, 25.
- ^ Bai, XH, & Walker, G. (2005). Проблемы переходной адаптации в современном вьетнамском законодательстве о компаниях. Журнал международного банковского права и регулирования, 567-576.
- ^ Николсон, П. (2007). Судебные системы заимствования - опыт социалистического Вьетнама. Издательство Martinus Nijhoff, 47 лет.
- ^ Николсон, П. (2007). Судебные системы заимствования - опыт социалистического Вьетнама. Издательство Martinus Nijhoff, Приложение 6
- ^ Статьи 38 и 63 Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 63 Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 38 Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 46 Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 77 (1) (b) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 77 (1) (c) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 95 Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 130 (1) (а) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 130 (1) (c) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 130 (1) (b) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 135 Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 143 (4) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 143 (1) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 141 (1) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 141 (3) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 7 Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 65 Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 39 (1) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Такие запреты изложены в статье 45 (6).
- ^ Статья 11 Закона о ценных бумагах 2006 г.
- ^ Статья 12 Закона о ценных бумагах 2006 г.
- ^ Статья 47 (1) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 68 (1) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 96 (1) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 108 (1) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 47 (2) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 96 (2) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 104 (2) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 52 (2) Закона о предприятиях 2005 г.
- ↑ Статья 68 (6) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 116 (2) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 55 (1) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 70 (1) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 70 (3) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 111 (1) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ a b Статья 71 Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 121 Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ a b Статья 71 (4) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 122 (2) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 50 (5) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 41 (1g) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Ле Минь, Тоан и Уокер, Гордон (2008) «Корпоративное управление листинговых компаний во Вьетнаме», Обзор законодательства о облигациях: Vol. 20: Выпуск 2, статья 6.
- ^ a b Статья 120 (2) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ a b Статья 4 (17) Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Статья 120 Раздел 3 Закона о предприятиях 2005 г.
- ^ Ле Минь, Тоан и Уокер, Гордон (2008) «Корпоративное управление листинговых компаний во Вьетнаме», Обзор законодательства о облигациях: Vol. 20: Выпуск 2, статья 6.
- ^ Вьетнам - Руководство для бизнеса и инвестиций, 2008, PriceWaterHouseCoopers
- ^ Статья 21 Закона об инвестициях 2005 г.
- ^ Статья 21 (1) Закона об инвестициях 2005 г.
- ^ Статья 21 (2) Закона об инвестициях 2005 г.
- ^ Статья 52 Закона об инвестициях 2005 г.
- ^ Вьетнам –Open for Business ?, http://www.business-in-asia.com/vn_industrial.html Архивировано 21 августа 2011 г. на Wayback Machine
- ^ Статья 21 (3) Закона об инвестициях 2005 г.
- ^ Статья 21 (4) Закона об инвестициях 2005 г.
- ^ Статья 23 (2) Закона об инвестициях 2005 г.
- ^ Катарина Пистор и др., «Эволюция корпоративного права: межстрановое сравнение» (2003) 23 (4) Пенсильванский университет, Журнал международного экономического права 791, 19,
- ^ Суан Хай, Буй и Nunoi, Тихиро, корпоративное управление во Вьетнаме: Система в переходный период, Хитотсубаши Журнал торговли и управления 42 (2008), pp.45-65.
- ^ См., Например, ss 198C (1), 198 (1) Закона о корпорациях 2001 (C th) Австралии.
- ^ См., Например, Американский юридический институт, Принципы корпоративного управления: анализ и рекомендации (том 1, 1994), с.305, часть III-A (сс 3A.01-3A.05).
- ^ Джонатан П. Чаркхэм (1994). Сохранение хорошей компании: исследование корпоративного управления в пяти странах. Издательство Оксфордского университета. стр. 14–21
- ^ http://finance.wharton.upenn.edu/~allenf/download/Vita/Japan-Corporate-Governance.pdf
- ↑ Постановление правительства № 95/2006 / ND-CP от 8 сентября 2006 г.
- ^ «Архивная копия» (PDF) . Архивировано из оригинального (PDF) 28 сентября 2011 года . Проверено 28 августа 2011 . CS1 maint: заархивированная копия как заголовок ( ссылка )
- ^ "Архивная копия" . Архивировано из оригинала на 2012-03-27 . Проверено 28 августа 2011 .CS1 maint: заархивированная копия как заголовок ( ссылка )
