Немецкий закон о компаниях ( Gesellschaftsrecht ) является влиятельным правовым режимом для компаний в Германии. Основная форма компании - публичная компания или Aktiengesellschaft (AG). Частная компания с ограниченной ответственностью известна как Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH). Партнерство называется Kommanditgesellschaft (KG).
История
В Германии на протяжении большей части XIX века Kommanditgesellschaft ( société en commandite во Франции) была типичной формой организации бизнеса. В «KG» был хотя бы один участник с неограниченной ответственностью, но ответственность других инвесторов была ограничена их вкладом. Для создания этой компании не требовалось особых уступок. Первым статутом немецкой публичной компании был Прусский акт 1794 года. В 1861 году был принят Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch, или Общий торговый кодекс для всей Германии, а также Австрии, в котором был посвящен раздел акционерным компаниям. Это позволило создать компанию с ограниченной ответственностью. Компании будут состоять из одного совета директоров , хотя у них будет возможность выбора двухуровневой системы правления, когда акционеры будут назначать наблюдательный совет, который, в свою очередь, может избрать правление. [1]
Обновления Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch были в Aktiennovelle von 1870 (Закон о новой компании 1870) [2] и снова в 1884 году. [3] Реформа 1884 года требовала, чтобы компании имели двухуровневый совет директоров, оправдывая это тем, что бесплатная регистрация скорее чем система государственных концессий, означала, что необходим наблюдательный совет, чтобы взять на себя роль государства в мониторинге. [4] Членам наблюдательного совета не разрешено входить в состав правления. Однако акционеры по-прежнему могут напрямую избирать членов правления, если они того пожелают. [5] Дальнейшие реформы привели к Handelsgesetzbuch 1897 года, но без изменения основной структуры. [6]
Aktiengesellschaft
Акционеры имеют список конкретных прав, предоставленных им Aktiengesetz , хотя это ограничено общим принципом AktG §119 (2), согласно которому вопросы, касающиеся «руководства бизнесом», могут решаться только исполнительными директорами. Право голоса акционеров находится под сильным влиянием банков. Банки присваивают голоса людей, которые должны размещать свои сертификаты акций на банковских счетах. Основные права акционеров заключаются в следующем.
- право голоса, одна акция один голос. Однако могут быть выпущены привилегированные акции без права голоса.
- созывать собрание с 20% голосов, AktG §122
- необязательное заявление о заработной плате, AktG §120
- изменения в конституцию большинством в три четверти, AktG §179
- право голоса или вето на «существенные» сделки с недвижимостью. Для этой доктрины, разработанной судами, не существует фиксированного процента, но она будет активирована, если руководство попытается продать активы, составляющие большую или важную часть бизнеса, Holzmüller (1982) BGHZ 83, 122. [ 7]
- использование прибыли со счетов, AktG §119 (1) (ii)
- назначение аудиторов, AktG §119 (1) (iv и vii)
- привлечение или уменьшение капитала, AktG §119 (1) (vi)
- ликвидация, AktG §119 (1) (viii)
Нет права контролировать политические пожертвования (см. AktG §58).
Обязанности директоров
Немецкие директора имеют аналогичные обязанности, как и в большинстве юрисдикций, в первую очередь обязанность лояльности и обязанность выносить компетентное суждение. Во-первых, обязанность лояльности, или Treuepflicht, проистекает из положения о добросовестности в гражданском кодексе ( BGB §242).
Во-вторых, существует особый запрет на использование корпоративных возможностей и обязанность хранить тайну, AktG §93 (1).
В-третьих, существует конкретный запрет на конкуренцию с компанией AktG §88.
В-четвертых, недавно было введено «правило бизнес-суждения». Новое положение, AktG §93 (1), гласит, что «члены высшего руководства должны проявлять заботу обычного и сознательного бизнес-лидера».
Производные тяжбы
В то время как немецкая корпоративная теория утверждает, что наблюдательный совет должен выполнять работу по защите миноритарных акционеров и, как ожидается, будет вести судебные процессы против исполнительной власти (AktG §111), миноритарные акционеры также могут подавать иски против директоров. Согласно AktG §147, десять процентов акционеров или акционеры с более чем 1 000 000 евро могут предъявить иск к директору за нарушение служебных обязанностей. У них будет специальный представитель, назначенный для ведения судебного разбирательства, и компания оплатит расходы. Также существует процедура для одного процента акционеров или акционеров с долей участия более 100 000 евро для подачи иска (AktG §148). Здесь суд более строг, и, как и в случае с производным иском в Великобритании, заявление может быть отклонено, если он сочтет, что для него нет причин. Были случаи, когда суды постановляли, что мажоритарные акционеры обязаны добросовестно перед миноритарными акционерами, но также и то, что миноритарии, которые могут блокировать действия компании, несут обязанности перед большинством.
Корпоративное управление
Аналогичным кодексу корпоративного управления Великобритании , который также является законом «соблюдай или объясняй», является Кодекс корпоративного управления Deutsche (AktG §161). Он воспроизводит множество правил, уже существующих в Aktiengesetz.
- AktG §87 требует, чтобы оплата исполнительной власти устанавливалась наблюдательным советом. В 2009 году это было изменено таким образом, чтобы (1) заработная плата не могла превышать нормальный уровень без особых обоснований, и (2) в случае ухудшения результатов деятельности заработная плата руководителей могла быть снижена до справедливого уровня.
- AtkG §120 (4) был добавлен для того, чтобы общее собрание акционеров (не сотрудников!) Могло иметь необязательное право голоса по вопросам оплаты труда.
- AktG §113 гласит, что размер оплаты труда членов наблюдательного совета может быть установлен в соответствии с уставом компании и изменен простым большинством голосов или определяться решением акционеров.
- AktG §119 (1) (iv и vii) аудиторы назначаются акционерами. Помимо этого, в наблюдательном совете должен быть комитет по аудиту, который занимается аудиторской деятельностью.
Сотрудники
В соответствии с Mitbestimmungsgesetz в компаниях с более чем 2000 сотрудников чуть менее половины мест в наблюдательном совете выбираются рабочими. В компаниях с численностью персонала более 500 человек треть надзорных органов должна состоять из директоров-сотрудников под руководством Drittelbeteiligungsgesetz . При штате менее 500 у сотрудников нет автоматического права на представительство в совете директоров. Однако любое рабочее место с более чем пятью людьми предоставляет работникам различные права через избранные производственные советы , и если в компании работает более 20 сотрудников, сотрудники могут принудить руководство к арбитражу по поводу увольнений.
Директора
Крупная немецкая компания обязана иметь двухуровневую систему советов. Основное отличие от закона, например, в Великобритании , Швеции или США , заключается в том, что исполнительный директор не может быть отстранен от должности непосредственно членами компании (то есть акционерами обычно, а иногда и сотрудниками), а только вторым уровнем ». наблюдательный "совет". Aktiengesetz § 76 основная роль исполнительной власти заключается в управлении компании, или внешний вид после его изо дня в день дела. В отличие от Aktiengesetz §111 роль наблюдательного совета определяется как «наблюдение» ( überwachen ). Первоначально наблюдательный совет был обязательным требованием, поэтому компании могли выбирать, иметь его или нет. Эта практика стала применяться в большинстве компаний к 1920-м годам, однако в Aktiengesetz 1937 года немецкое законодательство сделало необходимым наличие наблюдательного совета. Это осталось в послевоенных реформах.
Члены исполнительной власти («Форштанд», часто переводимые как «правление») обычно назначаются на пять лет. Они могут быть удалены наблюдательным советом, но только по «уважительной причине» (AktG §84 (3) ein wichtiger Grund ). Это включает в себя вотум недоверия со стороны акционеров. Однако наблюдательный совет не обязан действовать после голосования акционеров. Внутри исполнительной власти, хотя все члены обычно назначаются наблюдательным советом, в компаниях с численностью сотрудников более 2000 человек должен быть один «директор по персоналу», Arbeitsdirektor, в исполнительном органе, который призван вызывать доверие сотрудников согласно Mitbestimmungsgesetz 1976 § 33. Обычно это означает, что директор штата назначается профсоюзами, хотя формальной процедуры не предусмотрено.
В компаниях с более чем 2000 сотрудников наблюдательный совет («Aufsichtsrat») состоит из половинных назначенных акционеров (Aktiengesetz §§102 и 119), которые могут отстранять членов наблюдательного совета только при 75% голосов (AktG §§102-103) . Другая половина избирается сотрудниками, хотя в компаниях с более чем 8000 сотрудников сотрудники могут позволить профсоюзам голосовать от их имени (Mitbestimmungsgesetz §§7 и 9). Однако один председатель с решающим голосом неизменно выбирается акционерами. Первоначально предполагается, что и акционеры, и сотрудники должны прийти к консенсусу в отношении председателя. Если они не могут достичь консенсуса, дело будет передано в арбитраж, а если решение все еще не достигнуто, акционеры могут выбрать (Mitbestimmungsgesetz §27).
Gesellschaft mit beschränkter Haftung
Kommanditgesellschaft
Смотрите также
Заметки
- ^ Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch §225
- ^ C Windbichler, Gesellschaftsrecht (22-е изд. Beck 2009) 298, утверждая, что закон в основном касается формальных требований к структурам компаний. Следующий «Gründerzeit» (период основания компании) стал свидетелем множества злоупотреблений, поскольку акционеры или кредиторы не могли защитить свои деньги.
- ^ О последнем см. Gesetz betreffend die Kommenditgesellschaften auf Aktien und die Aktiengesellschaften (AktG) v. 31.7.1884 (RGBl. S. 123-70), которая послужила образцом в Японии.
- ^ См. Handelsgesetzbuch §209; и см. P Hommelhoff и W. Schubert, Hundert Jahre Modernes Aktienrecht (1985); KJ Hopt, «Zur Funktion des Aufsichtsrats im Verhältnis von Industrie und Bankensystem» или «Закон и формирование крупных предприятий в XIX и XX веках» в N Horn & J Kocka (ред.) (1979) 227
- ^ Handelsgesetzbuch § 236
- ^ C Windbichler, Gesellschaftsrecht (22-е изд. Beck 2009) 299
- ^ Bundesgerichtshof постановилчто акционеры должны одобрить продажу активовразмере 80% от стоимости компании.
Рекомендации
- С. Алтинг, «Прорыв корпоративной пелены в немецком и американском праве - Ответственность физических и юридических лиц: сравнительный анализ» (1994–1995) 2 Tulsa Journal Comparative & International Law 187
- KJ Hopt, « Немецкий двухуровневый совет: опыт, теории, реформы » в KJ Hopt et al. (ред.), Comparative Corporate Governance: The State of the Art and Emerging Research (Clarendon 1998)
- Э. МакГоги, «Соглашения о прекращении дела: история немецкого корпоративного и трудового права» (2016) 23 (1) Columbia Journal of European Law 135
- Р. Розендорф, «Новый закон о немецких компаниях и Закон о английских компаниях 1929 г.» (1932 г.) 14 (1) Журнал сравнительного законодательства и международного права 94 , части II и III, (1933 г.) 15 (1) JCLIL 112 и 15 ( 4) JCLIL 242