Юриспруденция

Эта статья поднимает множество проблем. Пожалуйста, помогите улучшить его или обсудите эти проблемы на странице обсуждения . ( Узнайте, как и когда удалить эти сообщения-шаблоны ) Эта статья, возможно, содержит оригинальные исследования . Пожалуйста, улучшите его , проверив сделанные утверждения и добавив встроенные цитаты . Заявления, содержащие только оригинальные исследования, следует удалить. ( Июнь 2018 г. ) ( Узнайте, как и когда удалить этот шаблон сообщения ) Эта статья требует дополнительных ссылок для проверки . Пожалуйста, помогите улучшить эту статью , добавив цитаты из надежных источников . Материал, не полученный от источника, может быть оспорен и удален. Найти источники:  «Юриспруденция»  -  новости  · газеты  · книги  · ученый  · JSTOR ( июнь 2018 г. ) ( Узнайте, как и когда удалить этот шаблон сообщения ) ( Узнайте, как и когда удалить этот шаблон сообщения )

Философы права спрашивают: «Что такое закон и каким он должен быть?»

Юриспруденция или теория права - это теоретическое изучение права . Специалисты в области юриспруденции стремятся объяснить природу права в его наиболее общей форме и обеспечить более глубокое понимание правовой аргументации , правовых систем , правовых институтов и роли права в обществе. ^[1]

Современная юриспруденция началась в 18 веке и была сосредоточена на первых принципах естественного права , гражданского права и права наций . ^[2] Общая юриспруденция может быть разделена на категории как по типу вопросов, на которые ученые пытаются ответить, так и по теориям юриспруденции или школам мысли относительно того, как лучше всего ответить на эти вопросы. Современная философия права , которая имеет дело с общей юриспруденцией, обращается к внутренним проблемам права и правовых систем, а также к проблемам права как социального института, относящегося к более широкому политическому и социальному контексту, в котором оно существует. ^[3]

В этой статье рассматриваются три различных направления мысли в общей юриспруденции. Древний естественный закон - это идея о том, что существуют рациональные объективные пределы власти законодательных правителей. Основы права доступны через разум, и именно благодаря этим законам природы человеческие законы получают любую силу, которую они имеют. ^[3] Аналитическая юриспруденция (разъяснительная юриспруденция) отвергает слияние естественного права того, что есть право и каким оно должно быть. Он поддерживает использование нейтральной точки зрения и описательного языка при обращении к аспектам правовых систем. ^[4]Он включает такие теории юриспруденции, как «правовой позитивизм», который утверждает, что нет необходимой связи между законом и моралью и что сила закона проистекает из основных социальных фактов; ^[5] и «правовой реализм», который утверждает, что реальная практика права определяет, что такое закон, закон имеет силу, которую он имеет, в силу того, что с ним делают законодатели, юристы и судьи. Нормативная юриспруденциязанимается «оценочными» теориями права. Он касается того, какова цель или цель закона, или какие моральные или политические теории составляют основу закона. В нем не только рассматривается вопрос «Что такое закон?», Но также делается попытка определить, каким должно быть надлежащее действие закона или какие виды действий должны подлежать юридическим санкциям и какие виды наказания должны быть разрешены.

Этимология [ править ]

Английское слово происходит от латинского iurisprudentia . ^[6] Iuris является генитива формой IUS означает закон, и Prudentia означает благоразумие (также: усмотрение, предвидение, предусмотрительность, осмотрительность). Это относится к проявлению здравого смысла и осторожности, особенно при решении практических вопросов. Это слово впервые появилось в письменном английском ^[7] в 1628 году, когда слово благоразумие означало знание или умение в каком-либо деле. Возможно, он попал на английский язык через французскую юриспруденцию , появившуюся ранее.

История [ править ]

Древняя индийская юриспруденция упоминается в различных текстах Дхармашастры , начиная с Дхармасутры Бходхаяны. ^[8]

В Древнем Китае даосы , конфуцианцы и законники имели конкурирующие теории юриспруденции. ^[9]

Юриспруденция в Древнем Риме берет свое начало с ( перити ) - экспертов из jus mos maiorum (традиционный закон), свода устных законов и обычаев.

Преторы установили рабочий свод законов, оценивая, могут ли отдельные дела преследоваться по закону либо на основании эдикты, ежегодного произнесения преступления, подлежащего судебному преследованию, либо, в исключительных ситуациях, путем добавления к эдикте дополнений. Затем iudex прописал бы лекарство в соответствии с обстоятельствами дела.

Предложения iudex должны были быть простыми интерпретациями традиционных обычаев, но - помимо рассмотрения того, какие традиционные обычаи применялись в каждом случае - вскоре выработали более справедливую интерпретацию, последовательно адаптируя закон к новым социальным требованиям. Затем закон был скорректирован с учетом развивающихся институтов (правовых концепций), оставаясь при этом в традиционном режиме. Преторы были заменены в 3 веке до нашей эры светским собранием прудентов . Прием в этот орган был обусловлен доказательством компетентности или опыта.

Во времена Римской империи были созданы юридические школы, и юридическая практика стала более академической. С начала Римской империи в 3 - м веке, то соответствующий орган литературы был произведен группами ученых, в том числе и Proculians Sabinians . Научный характер исследований был беспрецедентным в древности.

После 3-го века jus prudentia стала более бюрократической деятельностью с несколькими известными авторами. Это было во время Восточной Римской империи (пятый век) , что правовые исследования были вновь проведены в глубину, и именно от этого культурного движения , которое Юстиниан «s Corpus Juris Цивилис родился.

Естественное право [ править ]

В общем смысле теорию естественного права можно сравнить как с законом естественного состояния, так и с общим законом, понимаемым на основе аналогии с законами физической науки. Естественное право часто противопоставляется позитивному закону, который утверждает, что закон является продуктом человеческой деятельности и человеческой воли.

Другой подход к юриспруденции естественного права обычно утверждает, что человеческое право должно быть ответом на веские причины для действий. Есть два прочтения позиции юриспруденции естественного права.

• Сильный тезис естественного права утверждает, что если человеческий закон не отвечает на убедительные причины, то он вообще не является собственно «законом». Это несовершенно отражено в известной максиме: lex iniusta non-est lex (несправедливый закон - это вообще не закон).
• Слабый тезис естественного права гласит, что если человеческий закон не отвечает на убедительные причины, его все же можно назвать «законом», но он должен быть признан дефектным.

В основе естественного права лежат представления об объективном моральном порядке, внешнем по отношению к правовым системам человека. Что правильно, а что неправильно, может варьироваться в зависимости от интересов, на которых вы сосредоточены. Джон Финнис , один из самых важных современных естественных юристов, ^[10] утверждал, что максима «несправедливый закон - это вообще не закон» - плохой путеводитель по классической томистской позиции.

Сильно связанные с теориями естественного права являются классические теории справедливости , начиная на Западе с Платоном «s Республики .

Аристотель [ править ]

Аристотеля часто называют отцом естественного права. ^[11] Как и его предки-философы Сократ и Платон, Аристотель постулировал существование естественной справедливости или естественного права ( dikaion Physikon , δικαίον φυσικόν , лат. Ius naturale ). Его связь с естественным законом во многом объясняется тем, как его истолковал Фома Аквинский . ^[12] Это было основано на слиянии Аквинского естественного права и естественного права, последнее из которых Аристотель утверждает в Книге V Никомаховой этики (Книга IV Евдемовой этики). Влияние Фомы Аквинского было настолько сильным, что повлияло на ряд ранних переводов этих отрывков ^[13], хотя более поздние переводы передают их более буквально. ^[14]

Теория справедливости Аристотеля связана с его идеей золотой середины . В самом деле, его трактовка того, что он называет «политической справедливостью», проистекает из его обсуждения «справедливости» как моральной добродетели, полученной как средство между противоположными пороками, как и любая другая добродетель, которую он описывает. ^[15] Его самое длинное обсуждение теории справедливости происходит в « Никомаховой этике» и начинается с вопроса, что такое справедливый поступок. Он утверждает, что термин «справедливость» на самом деле относится к двум различным, но связанным идеям: общей справедливости и частной справедливости. ^{[16] [17]}Когда действия человека по отношению к другим полностью добродетельны во всех вопросах, Аристотель называет их «справедливыми» в смысле «общей справедливости»; как таковая идея справедливости более или менее одинакова с добродетелью. ^[18] «Частное» или «частичное правосудие», напротив, является частью «общей справедливости» или индивидуальной добродетели, которая связана с справедливым обращением с другими. ^[17]

Аристотель переходит от этого безоговорочного обсуждения справедливости к квалифицированному взгляду на политическую справедливость, под которым он подразумевает нечто близкое к предмету современной юриспруденции. Что касается политической справедливости, Аристотель утверждает, что она частично проистекает из природы, а частично - в силу условностей. ^[19] Это можно считать утверждением, аналогичным взглядам современных теоретиков естественного права. Но следует также помнить, что Аристотель описывает взгляд на мораль, а не систему права, и поэтому его замечания относительно природы касаются обоснования морали, принятой как закон, а не самих законов.

Лучшее свидетельство того, что Аристотель думал о существовании естественного закона, исходит из Риторики , где Аристотель отмечает, что, помимо «частных» законов, которые каждый народ установил для себя, существует «общий» закон, соответствующий природе. . ^[20] Контекст этого замечания, однако, предполагает только то, что Аристотель считал, что апелляция к такому закону может быть риторически выгодной, особенно когда «частный» закон своего собственного города противоречит рассматриваемому делу, а не тому, что действительно был такой закон. ^[21] Более того, Аристотель считал некоторых кандидатов на роль универсально действующего естественного закона ошибочными. ^[22] Аристотель 'Следовательно, оспаривается теоретическое отцовство традиции естественного права. ^[23]

Фома Аквинский [ править ]

Фома Аквинский - выдающийся классический сторонник естественного богословия и отец томистской школы философии, долгое время являвшейся основным философским подходом Римско-католической церкви . Работа, которой он наиболее известен, - это Summa Theologiae . Один из тридцати пяти докторов церкви , он считается многими католиками величайшим богословом церкви. Следовательно, многие учебные заведения были названы его именем.

Фома Аквинский различал четыре вида закона: вечный, естественный, божественный и человеческий:

• Вечный закон относится к божественному разуму, известному только Богу. Это план Бога для вселенной. Этот план нужен человеку, без него он бы полностью потерял направление.
• Естественный закон - это «участие» в вечном законе разумных человеческих существ, и оно обнаруживается разумом.
• Божественный закон раскрывается в Священных Писаниях и является положительным законом Бога для человечества.
• Человеческий закон поддерживается разумом и действует для общего блага. ^[24]

Естественное право основано на «первых принципах»:

... это первая заповедь закона, что добро нужно делать и продвигать, а зла нужно избегать. Все остальные заповеди естественного права основаны на этом ... ^[25]

Желание жить и воспроизводить потомство считается Аквинским среди тех основных (естественных) человеческих ценностей, на которых основаны все другие человеческие ценности.

Школа Саламанки [ править ]

Франсиско де Витория был, пожалуй, первым, кто разработал теорию ius gentium (прав народов), и поэтому он играет важную роль в переходе к современности. Он экстраполировал свои идеи законной суверенной власти на международные дела, заключив, что такие дела должны определяться формами уважения прав всех и что общее благо мира должно иметь приоритет перед благом любого отдельного государства. Это означало, что отношения между государствами должны перейти от оправдания силой к закону и справедливости. Некоторые ученые расстроить стандартный отчет о происхождении международного права, в котором подчеркивается семенную текст Де - юре Belli ас Пачис по Гуго Гроцияи отстаивал важность Витории, а позже и Суареса как предшественников и, возможно, основателей этой области. ^[26] Другие, такие как Коскенниеми, утверждали, что ни один из этих гуманистических и схоластических мыслителей не может считаться основателем международного права в современном смысле этого слова, а его истоки относятся к периоду после 1870 года. ^[27]

Франсиско Суарес , считавшийся одним из величайших схоластов после Аквинского, разделил понятие ius gentium . Работая с уже хорошо сформированными категориями, он тщательно отличал ius inter gentes от ius intra gentes . Ius inter gentes (что соответствует современному международному праву) был чем-то общим для большинства стран, хотя, будучи позитивным правом, а не естественным правом, он не обязательно был универсальным. С другой стороны, ius intra gentes , или гражданское право, является специфическим для каждой нации.

Лон Фуллер [ править ]

Написав после Второй мировой войны , Лон Л. Фуллер защищал светскую и процессуальную форму естественного права. Он подчеркнул, что (естественный) закон должен отвечать определенным формальным требованиям (например, быть беспристрастным и публично известным). Фуллер утверждал, что в той мере, в какой институциональная система социального контроля не отвечает этим требованиям, мы менее склонны признавать ее как систему права или уважать ее. Таким образом, закон должен иметь мораль, выходящую за рамки социальных правил, в соответствии с которыми принимаются законы.

Джон Финнис [ править ]

Изощренные позитивистские теории и теории естественного права иногда похожи друг на друга и могут иметь некоторые общие черты. Определение того или иного теоретика как позитивиста или теоретика естественного права иногда включает вопросы акцента и степени, а также особого влияния на работу теоретика. Теоретики естественного права далекого прошлого, такие как Аквинский и Джон Локк, не делали различий между аналитической и нормативной юриспруденцией, в то время как современные теоретики естественного права, такие как Джон Финнис, которые утверждают, что они позитивисты, по-прежнему утверждают, что закон морален по своей природе. В своей книге « Естественный закон и естественные права» (1980, 2011) Джон Финнис переформулирует доктрину естественного права. ^[28]

Аналитическая юриспруденция [ править ]

Аналитическая или «поясняющая» юриспруденция означает принятие нейтральной точки зрения и использование описательного языка при обращении к различным аспектам правовых систем. Это было философское развитие, которое отвергало слияние естественного закона того, что есть закон и чем он должен быть. ^[4] Дэвид Юм утверждал в Трактате о человеческой природе , ^[29] , что люди неизменно выскользнуть из описания того, что мир является утверждению , что поэтому мы должны следовать конкретному курсу действий. Но с точки зрения чистой логики нельзя сделать вывод, что мы должны что-то делать только потому, что что-то происходит . Поэтому анализ и уточнение, как мир являетсяследует рассматривать как вопрос строго отдельный от нормативных и оценочных вопросов о том, что следует делать.

Важнейшие вопросы аналитической юриспруденции: «Что такое законы?»; «Что такое закон?»; «Какая связь между законом и властью / социологией?»; и «Какая связь между законом и моралью?» Правовой позитивизм является доминирующей теорией, хотя растет число критиков, предлагающих свои собственные интерпретации.

Историческая школа [ править ]

Историческая юриспруденция получила известность в ходе дебатов о предлагаемой кодификации немецкого права. В своей книге О призвании нашего времени к законодательству и юриспруденции , ^[30] Савиньи утверждал , что Германия не имеет юридического языка , который поддерживал бы кодифицировать , потому что традиции, обычаи и верования немецкого народа не включают в себя вера в код. Историки считают, что право происходит от общества.

Социологическая юриспруденция [ править ]

Попытка систематически информировать юриспруденцию на основе социологических открытий развивалась с начала двадцатого века, когда социология начала утвердиться как отдельная социальная наука, особенно в Соединенных Штатах и ​​в континентальной Европе. В Германии, Австрии и Франции работа теоретиков «свободного права» (например, Эрнста Фукса, Германа Канторовича , Ойгена Эрлиха и Франсуа Жени ) поощряла использование социологических идей в развитии правовой и юридической теории. Наиболее влиятельная на международном уровне пропаганда «социологической юриспруденции» имела место в Соединенных Штатах, где на протяжении первой половины двадцатого века Роско ПаундВ течение многих лет декан юридической школы Гарвардского университета использовал этот термин для характеристики своей философии права. В Соединенных Штатах многие более поздние авторы последовали примеру Паунда или разработали особые подходы к социологической юриспруденции. В Австралии Джулиус Стоунрешительно отстаивал и развивал идеи Паунда. В 1930-е годы возник значительный раскол между социологами-юристами и американскими правовыми реалистами. Во второй половине двадцатого века социологическая юриспруденция как отдельное движение пришла в упадок по мере того, как юриспруденция все больше находилась под влиянием аналитической философии права; но в связи с возрастающей критикой доминирующих направлений философии права в англоязычных странах в нынешнем столетии интерес к ней возобновился. Его современное внимание все чаще уделяется теоретическим ресурсам для юристов, которые помогут им понять новые типы регулирования (например, различные виды развивающегося транснационального права) и все более важные взаимосвязи права и культуры, особенно в мультикультурных западных обществах.^[31]

Юридический позитивизм [ править ]

Юридический позитивизм - это точка зрения, согласно которой содержание права зависит от социальных фактов и что существование правовой системы не ограничивается моралью. ^[32] В рамках правового позитивизма теоретики соглашаются, что содержание закона является продуктом социальных фактов, но теоретики не согласны с тем, можно ли объяснить действительность закона путем включения моральных ценностей. ^[33] Юридические позитивисты, которые выступают против включения моральных ценностей для объяснения действительности закона, называются исключительными (или жесткими) правовыми позитивистами. Юридический позитивизм Джозефа Раза является примером исключительного правового позитивизма. Юридические позитивисты, которые утверждают, что законность может быть объяснена путем включения моральных ценностей, называются инклюзивными (или мягкими) правовыми позитивистами. Юридические позитивистские теории Х.Л.А.Харти Жюль Коулман являются примерами инклюзивного правового позитивизма. ^[34]

Томас Гоббс [ править ]

Гоббс был сторонником общественного договора ^[35] и считал, что закон имеет молчаливое согласие народа. Он считал, что общество было сформировано из естественного состояния, чтобы защитить людей от состояния войны, которое существовало бы в противном случае. В « Левиафане» Гоббс утверждает, что без упорядоченного общества жизнь была бы «одинокой, бедной, мерзкой, жестокой и короткой». ^[36] Обычно говорят, что взгляды Гоббса на человеческую природу находились под влиянием его времени. Английский гражданская война и диктатура Кромвель имели место; и, реагируя на это, Гоббс чувствовал, что абсолютная власть, наделенная монархом, подданные которого подчиняются закону, является основой цивилизованного общества.

Бентам и Остин [ править ]

Джон Остин и Джереми Бентам были ранними юристами-позитивистами, которые стремились дать описательный отчет о праве, описывающий закон как таковой. Остин объяснил описательную направленность юридического позитивизма, сказав: «Существование закона - это одно; его достоинства и недостатки - другое. Независимо от того, будет он или нет - это одно исследование; соответствует ли он принятому стандарту или нет - это вопрос. другой запрос ". ^[37] По мнению Остина и Бентама, обществом управляет суверен, имеющий де-факто власть. Через власть суверена приходят законы, которые для Остина и Бентама являются повелениями, подкрепленными санкциями за несоблюдение. Наряду с Юмом Бентам был одним из первых и стойких сторонников утилитарной концепции, энергичным реформатором тюрем, защитником демократии., и стойкий атеист . Взгляды Бентама на закон и юриспруденцию были популяризированы его учеником Джоном Остином . Остин был первым заведующим кафедрой права в новом Лондонском университете с 1829 года. Утилитарный ответ Остина на вопрос «что такое закон?» был ли этот закон «повелениями, подкрепленными угрозой санкций, от суверена, которому люди привыкли подчиняться». ^[38] Х. Л. А. Харт критиковал ранний правовой позитивизм Остина и Бентама за то, что теория командования не могла объяснить соблюдение закона человеком.

Ганс Кельсен [ править ]

Ганс Кельзен считается одним из выдающихся юристов 20-го века и имел большое влияние в Европе и Латинской Америке, хотя и в меньшей степени в странах общего права. Его « Чистая теория права» описывает право как «обязательные нормы», в то же время отказываясь оценивать эти нормы. То есть «юридическая наука» должна быть отделена от «правовой политики». Центральное место в чистой теории права занимает понятие «основная норма» ( Grundnorm ) '- гипотетическая норма, предполагаемая юристом, из которой все «нижние» нормы в иерархии правовой системы , начиная с конституционного права, понимаются как основанные на их полномочиях или степени их обязательности. Кельзен утверждает, что степень обязательности правовых норм, их специфический «правовой» характер можно понять без привязки к какому-то сверхчеловеческому источнику, такому как Бог, олицетворенная природа или - что очень важно для его времени - персонифицированное государство или нация. .

Х. Л. А. Харт [ править ]

В англоязычном мире самым влиятельным юристом-позитивистом двадцатого века был Х. Л. А. Харт , профессор юриспруденции Оксфордского университета . Харт утверждал, что закон следует понимать как систему социальных правил. В «Концепции права» Харт отверг взгляды Кельзена о том, что санкции необходимы для закона и что нормативное социальное явление, такое как право, не может быть основано на ненормативных социальных фактах.

Харт утверждал, что закон - это первичные правила союза и вторичные правила. ^[39] Первичные правила требуют, чтобы отдельные лица действовали или не действовали определенным образом, и создают обязанности для подчинения. ^[40] Вторичные правила - это правила, дающие право создавать новые первичные правила или изменять существующие. ^[40] Вторичные правила делятся на правила судебного разбирательства (как разрешать юридические споры), правила изменения (как вносятся поправки в законы) и правила признания (как законы определяются как действительные). Действительность правовой системы проистекает из «правила признания», которое является обычной практикой должностных лиц (особенно барристеров и судей), которые определяют определенные действия и решения как источники права. В 1981 году Нил МакКормик ^[41]написал основную книгу о Харте (второе издание опубликовано в 2008 г.), в которой были дополнительно уточнены и предложены некоторые важные критические замечания, которые привели МакКормика к разработке его собственной теории (лучшим примером которой является его « Институты права» , 2007 г.). Другие важные критические замечания включают критику Рональда Дворкина, Джона Финниса и Джозефа Раза .

В последние годы дискуссии о природе права становятся все более мелкими. Одна важная дискуссия ведется в рамках юридического позитивизма. Одна из школ иногда называется «исключительно юридическим позитивизмом» и связана с представлением о том, что юридическая действительность нормы никогда не может зависеть от ее моральной правильности. Вторая школа названа «инклюзивным правовым позитивизмом», основным сторонником которой является Вил Валухов, и связана с точкой зрения, что моральные соображения могут , но не обязательно, определять юридическую силу нормы.

Джозеф Раз [ править ]

Теория правового позитивизма Джозефа Раза выступает против включения моральных ценностей для объяснения действительности закона. В книге Раза 1979 года «Авторитет закона» он подверг критике то, что он назвал «слабым социальным тезисом», объясняющим право. ^[42] Он формулирует слабый социальный тезис: «(а) Иногда идентификация некоторых законов включает моральные аргументы, но также и: (б) Во всех правовых системах идентификация какого-либо закона включает моральные аргументы». ^[43] Раз утверждает, что авторитет закона можно определить исключительно через социальные источники, без ссылки на моральное обоснование. ^[43] Эту точку зрения он называет «тезисом об источниках». ^[44]Раз предполагает, что любую категоризацию правил, выходящую за рамки их авторитетной роли, лучше доверить социологии, чем юриспруденции. ^[45] Некоторые философы утверждали, что позитивизм - это теория, утверждающая, что между законом и моралью нет «необходимой связи»; но влиятельные современные позитивисты, в том числе Джозеф Раз, Джон Гарднер и Лесли Грин, отвергают эту точку зрения. Как указывает Раз, это необходимая истина, что существуют пороки, которых правовая система не может иметь (например, она не может совершать изнасилования или убийства).

Юридический реализм [ править ]

Юридический реализм - это точка зрения, согласно которой теория права должна быть описательной и учитывать причины, по которым судьи решают дела именно так. ^[46] Юридический реализм имел некоторое сходство с социологией права и социологической юриспруденцией. Существенный принцип правового реализма состоит в том, что все законы создаются людьми и, следовательно, должны учитывать причины помимо юридических правил, которые привели к судебному решению.

Существует две отдельные школы правового реализма: американский правовой реализм и скандинавский правовой реализм. Американский правовой реализм вырос из работ Оливера Венделла Холмса . В начале « Общего закона» Холмс утверждает, что «жизнь закона не была логикой: она была опытом». ^[47] Эта точка зрения была реакцией на правовой формализм , популярный в то время благодаря Христофору Колумбу Лэнгделлу . ^[48]Труды Холмса по юриспруденции также заложили основы предсказательной теории права. В своей статье «Путь закона» Холмс утверждает, что «объектом [юридического] исследования ... является предсказание, предсказание применения общественной силы с помощью судов». ^[49]

Для американских правоведов начала двадцатого века правовой реализм стремился описать способ решения дел судьями. Для юридических реалистов, таких как Джером Франк , судьи начинают с имеющихся фактов, а затем переходят к правовым принципам. До юридического реализма теории юриспруденции изменили этот метод, когда считалось, что судьи начинают с правовых принципов, а затем обращаются к фактам.

Сегодня стало обычным делом идентифицировать судью Оливера Венделла Холмса-младшего как главного предшественника американского правового реализма (на него также повлияли Роско Паунд , Карл Ллевеллин и судья Бенджамин Кардозо ). Карл Ллевеллин, еще один основатель движения за правовой реализм в США, также считал, что закон - это не что иное, как замазка в руках судей, которые могут определять исход дела на основе своих личных ценностей или политического выбора. ^[50]

Скандинавская школа правового реализма утверждала, что право можно объяснить с помощью эмпирических методов, используемых социологами. ^[51] Выдающимися скандинавскими правовыми реалистами являются Альф Росс , Аксель Хэгерстрем и Карл Оливекрона . Скандинавские правовые реалисты также придерживались натуралистического подхода к праву. ^[52]

Несмотря на снижение популярности, правовой реализм сегодня продолжает влиять на широкий спектр юридических школ, включая критические юридические исследования , феминистскую теорию права , критическую теорию рас , социологию права , а также право и экономику . ^[53]

Критические юридические исследования [ править ]

Критические юридические исследования - это новая теория юриспруденции, развивающаяся с 1970-х годов. Эта теория, как правило, восходит к американскому правовому реализму и считается «первым движением в теории права и юридической науке в Соединенных Штатах, которое поддержало твердую левую политическую позицию и перспективу». ^[54] Он считает, что закон в значительной степени противоречив, и его лучше всего анализировать как выражение политических целей доминирующей социальной группы. ^[55]

Критический рационализм [ править ]

Карл Поппер создал теорию критического рационализма . Согласно Рейнхольду Циппелиусу, многие достижения в области права и юриспруденции происходят благодаря действиям критического рационализма. Он пишет: «daß die Suche nach dem Begriff des Rechts, nach seinen Bezügen zur Wirklichkeit und nach der Gerechtigkeit Experimentierend voranschreitet, indem wir Problemlösungen versuchsweise entwerfen, überprüfen und verbessern» , путем проектирования, тестирования и улучшения решений). ^[56]

Юридический толкование [ править ]

Теория права американского философа права Рональда Дворкина нападает на юридических позитивистов, которые отделяют содержание закона от морали. ^[57] В своей книге Empire Лоу , ^[58]Дворкин утверждал, что закон - это «интерпретирующая» концепция, которая требует от адвокатов поиска наиболее подходящего и наиболее справедливого решения юридического спора с учетом их конституционных традиций. По его словам, право не полностью основано на социальных фактах, но включает в себя лучшее моральное обоснование институциональных фактов и практик, формирующих правовую традицию общества. Из точки зрения Дворкина следует, что нельзя знать, существует ли в обществе действующая правовая система или какие-либо из ее законов, пока не будут известны некоторые истины о моральных оправданиях социальных и политических практик этого общества. Это согласуется с точкой зрения Дворкина - в отличие от взглядов юридических позитивистов или юридических реалистов, - что никто в обществе может знать, каковы его законы, потому что никто не может знать лучшего морального оправдания его действий.

Интерпретация, согласно «теории целостности права» Дворкина, имеет два измерения. Чтобы считаться интерпретацией, прочтение текста должно соответствовать критерию «соответствия». Однако из тех интерпретаций, которые подходят, Дворкин утверждает, что правильная интерпретация - это та, которая изображает практики сообщества в их лучшем свете или делает их «наилучшими из возможных». Но многие авторы сомневаются , есть ли это наилучшее моральное оправдание для сложных практик любого данного сообщества, и других сомневался в том, даже если есть, то оно должно быть расценено как часть закона этого сообщества.

Терапевтическая юриспруденция [ править ]

Последствия действия правовых норм или юридических процедур - или поведения юридических лиц (таких как юристы и судьи) - могут быть либо полезными (терапевтическими), либо вредными (антитерапевтическими) для людей. Терапевтическая юриспруденция (TJ) изучает право как социальную силу (или агент) и использует методы и данные социальных наук для изучения степени, в которой правовая норма или практика влияет на психологическое благополучие людей, на которых она влияет. ^[59]

Нормативная юриспруденция [ править ]

Помимо вопроса «Что такое право?», Философия права также занимается нормативными или «оценочными» теориями права. Какова цель или цель закона? Какие моральные или политические теории лежат в основе закона? Какова правильная функция закона? Какие виды деяний должны подлежать наказанию , и какие виды наказания должны быть разрешены? Что такое справедливость? Какие у нас права? Есть ли обязанность соблюдать закон? Какое значение имеет верховенство закона? Ниже рассматриваются некоторые из различных школ и ведущих мыслителей.

Право добродетели [ править ]

Аретические моральные теории, такие как современная этика добродетели , подчеркивают роль характера в морали. Правоведение о добродетели - это точка зрения, согласно которой законы должны способствовать развитию добродетельного характера у граждан. Исторически этот подход в основном ассоциировался с Аристотелем или Фомой Аквинским. Современная юриспруденция добродетели вдохновлена ​​философскими работами по этике добродетели.

Деонтология [ править ]

Деонтология - это «теория долга или морального долга». ^[60] Философ Иммануил Кант сформулировал одну влиятельную деонтологическую теорию права. Он утверждал, что любое правило, которому мы следуем, должно иметь возможность универсального применения, то есть мы должны быть готовы к тому, чтобы все следовали этому правилу. Современный деонтологический подход можно найти в работе философа права Рональда Дворкина.

Утилитаризм [ править ]

Утилитаризм - это взгляд на то, что законы должны быть созданы так, чтобы иметь наилучшие последствия для наибольшего числа людей. Исторически утилитарное мышление о законе было связано с философом Джереми Бентам. Джон Стюарт Милль был учеником Бентама и был знаменосцем утилитарной философии в конце девятнадцатого века. ^[61] В современной теории права утилитарный подход часто отстаивается учеными, работающими в области права и экономической традиции. ^[53]

Джон Ролз [ править ]

Джон Ролз был американским философом; профессор из политической философии в Гарвардском университете ; и автор книг " Теория справедливости" (1971), " Политический либерализм" , " Справедливость как честность: повторение" и "Закон народов".. Он широко считается одним из самых важных англоязычных политических философов 20-го века. Его теория справедливости использует метод, называемый «исходной позицией», чтобы спросить нас, какие принципы справедливости мы бы выбрали для регулирования основных институтов нашего общества, если бы мы находились за «завесой невежества». Представьте, что мы не знаем, кто мы - нашей расы, пола, богатства, статуса, класса или каких-либо отличительных черт, чтобы не быть предвзятыми в нашу пользу. Ролз утверждал, исходя из этой «исходной позиции», что мы выбрали бы для всех одни и те же политические свободы, такие как свобода слова, право голоса и так далее. Кроме того, мы бы выбрали систему, в которой существует только неравенство, потому что оно создает достаточные стимулы для экономического благополучия всего общества, особенно самых бедных. Это Ролззнаменитый «принцип различия». Справедливость - это справедливость в том смысле, что справедливость исходной позиции выбора гарантирует справедливость принципов, выбранных в этой позиции.

Есть много других нормативных подходов к философии права , включая критические исследования права и либертарианские теории права .

См. Также [ править ]

Заметки [ править ]

Ссылки [ править ]

• Hastings International and Comparative Law Review 2008 , vol. 31. С. 295–36 .

Дальнейшее чтение [ править ]

• Остин, Джон (1831). Определена область юриспруденции .
• Коттеррелл Р. (1995). Сообщество права: правовая теория в социологической перспективе . Оксфорд: Издательство Оксфордского университета .
• Коттеррелл Р. (2003). Политика юриспруденции: критическое введение в философию права , 2-е изд. Оксфорд: Издательство Оксфордского университета .
• Коттеррелл Р. (2018). Социологическое правоведение: юридическая мысль и социальное исследование . Нью-Йорк / Лондон: Рутледж .
• Фриман, MDA (2014). Введение Ллойда в юриспруденцию . 9 изд. Лондон: Свит и Максвелл.
• Фрювальд, Эдвин Скотт, Закон и поведение человека: исследование поведенческой биологии, нейробиологии и права (Vandeplas 2011). ISBN 978-1-60042-144-0 
• Харт, HLA (1994) [1961]. Понятие права (2-е (с припиской) изд.). Оксфорд: Clarendon Press. ISBN 978-0-19-876122-8.
• Хартцлер, Х. Ричард (1976). Правосудие, правовые системы и социальная структура . Порт Вашингтон, штат Нью-Йорк: Kennikat Press.
• Энгл, Эрик (июль 2010 г.). Lex Naturalis, Ius Naturalis: Закон как позитивное мышление и естественная рациональность . Эрик Энгл. ISBN 978-0-9807318-4-2.
• Хатчинсон, Аллан С., изд. (1989). Критические юридические исследования . Тотова, Нью-Джерси: Роуман и Литтлфилд.
• Кемпин-младший, Фредерик Г. (1963). История права: право и социальные изменения . Энглвуд Клиффс, Нью-Джерси: Прентис-Холл.
• Ллевеллин, Карл Н. (1986). Карл Н. Ллевеллин о юридическом реализме . Бирмингем, Алабама: Библиотека юридических классиков. (Содержит проницательную классику «Ежевичный куст» о природе закона).
• Мерфи, Корнелиус Ф. (1977). Введение в право, судебный процесс и процедуру . Сент-Пол, Миннесота: Вест Паблишинг.
• Ролз, Джон (1999). Теория справедливости , перераб. Кембридж: Издательство Гарвардского университета . (Философское отношение к справедливости).
• Вакс, Раймонд (2009). Понимание юриспруденции: введение в теорию права Oxford University Press .
• Вашингтон, Эллис (2002). Неразделимость закона и морали: очерки закона, расы, политики и религии University Press Америки .
• Вашингтон, Эллис (2013). Прогрессивная революция, 2007–08 Writings-Vol. 1; Сочинения 2009 г. 2, Либеральный фашизм через издательство Ages University Press of America .
• Зинн, Ховард (1990). Декларации независимости: перекрестный анализ американской идеологии. Нью-Йорк: Издательство Харпер Коллинз .
• Циппелиус, Рейнхольд (2011). Rechtsphilosophie , 6-е изд. Мюнхен: CH Beck . ISBN 978-3-406-61191-9 
• Циппелиус, Рейнхольд (2012). Das Wesen des Rechts (Концепция права), введение в теорию права, 6-е изд., Штутгарт: W. Kohlhammer . ISBN 978-3-17-022355-4 
• Циппелиус, Рейнхольд (2008). Введение в немецкие правовые методы (Juristische Methodenlehre), перевод с десятого немецкого издания Кирка В. Юнкера, П. Мэтью Роя. Дарем: Каролина Академик Пресс .
• Хайнце, Эрик , Концепция несправедливости (Routledge, 2013)
• Пиллаи, PSA (2016). Юриспруденция и теория права , 3-е издание, перепечатано в 2016 г .: Eastern Book Company. ISBN 978-93-5145-326-0 

Внешние ссылки [ править ]

Поищите юриспруденцию в Викисловаре, бесплатном словаре.

• Джон Витте-младший: Краткая биография Дойеверда, основанная на Хендрике ван Эйкема Хоммесе , Inleiding tot de Wijsbegeerte van Herman Dooyeweerd ( Гаага , 1982; стр. 1–4, 132). Redeemer University College
• ЛИИ Закон о ... Правоведение .
• Filosofiadeldiritto.it "L'Ircocervo. Rivista elettronica italiana di metodologia giuridica, teoria generale del diritto e dottrina dello stato" Lircocervo.it
• Дело исследователей Speluncean: девять новых мнений , Питер Субер (Routledge, 1998.) Классик юриспруденции Лона Фуллера, обновленный 50 лет спустя.
• Библиотека римского права, в т. Responsa prudentium профессора Ива Лассара и Александра Коптева.
• Евгений Пашуканис - Общая теория права и марксизм .
• Интернет-энциклопедия: философия права .
• The Opticon: Интернет-хранилище материалов, охватывающих весь спектр юриспруденции США .
• Примечания к редакции юриспруденции для студентов: - LawTeacher.net - юриспруденция
• Фонд права, справедливости и общества
• Библиография по философии права. Библиотека Дворца мира
• Норвежская ассоциация философии права