Закон

Юстиция (« Леди Справедливость ») - символическое олицетворение принудительной силы трибунала : меч, представляющий государственную власть, весы, представляющие объективный стандарт, и повязка на глаза, указывающая на то, что правосудие должно быть беспристрастным. ^[1]

Закон - это система правил, созданная и применяемая через социальные или правительственные институты для регулирования поведения ^[2], точное определение которой является предметом давних дискуссий. ^{[3] [4] [5]} Его по-разному описывают как науку ^{[6] [7]} и искусство правосудия. ^{[8] [9] [10]} Законы, обеспечиваемые государством, могут приниматься группой законодательных органов или одним законодателем, в результате чего принимаются законы ; исполнительной властью через указы и постановления ; или установленный судьями по прецеденту, обычно в юрисдикциях общего права . Частные лица могут заключать юридически обязывающие контракты , включая арбитражные соглашения, в которых используются альтернативные способы разрешения споров стандартным судебным разбирательствам. На создание самих законов может влиять конституция , письменная или негласная, и закрепленные в ней права . Закон по-разному формирует политику , экономику , историю и общество и служит посредником в отношениях между людьми.

Правовые системы разных стран различаются, и их различия анализируются в сравнительном праве . В юрисдикциях гражданского права законодательный орган или другой центральный орган кодифицирует и консолидирует закон. В общих правовых системах судьи принимают связывающее прецедентное право через прецедент , ^[11] , хотя в некоторых случаях это может быть отменены вышестоящим судом или законодательным органом. ^[12] Исторически религиозный закон влиял на светские вопросы ^[13] и до сих пор используется в некоторых религиозных общинах. ^{[14] [15]} Шариат, основанный на исламских Принципы используются в качестве основной правовой системы в нескольких странах, включая Иран и Саудовскую Аравию . ^{[16] [17]}

Сфера действия закона может быть разделена на две области. Публичное право касается правительства и общества, включая конституционное право , административное право и уголовное право . Частное право рассматривает правовые споры между отдельными лицами и / или организациями в таких областях, как контракты , собственность , правонарушения / правонарушения и коммерческое право . ^[18] Это различие сильнее в странах гражданского права , особенно в странах с отдельной системой административных судов ; ^{[19] [20]}Напротив, разделение между государственным и частным правом менее выражено в юрисдикциях общего права . ^{[21] [22]}

Закон предусматривает источник научного исследования в юридической истории , ^[23] философии , ^[24] экономический анализ ^[25] и социологии . ^[26] Закон также поднимает важные и сложные вопросы, касающиеся равенства, справедливости и справедливости . ^{[27] [28]}

Философия права

Философия права широко известна как юриспруденция. Нормативная юриспруденция спрашивает: «Каким должно быть право?», В то время как аналитическая юриспруденция спрашивает: «Что такое закон?»

Аналитическая юриспруденция

Было предпринято несколько попыток выработать «универсально приемлемое определение права». В 1972 году барон Хэмпстед предположил, что такое определение невозможно дать. ^[30] МакКубри и Уайт сказали, что вопрос «что такое закон?» не имеет однозначного ответа. ^[31] Гланвилл Уильямс сказал, что значение слова «закон» зависит от контекста, в котором это слово используется. Он сказал, что, например, « раннее обычное право » и « муниципальное право » были контекстами, в которых слово «закон» имело два разных и несовместимых значения. ^[32] Турман Арнольдсказал, что очевидно, что невозможно дать определение слову «закон», и что также столь же очевидно, что никогда не следует отказываться от борьбы за определение этого слова. ^[33] Можно считать, что нет необходимости давать определение слову «закон» (например, «давайте забудем об общих словах и перейдем к случаям »). ^[34]

Одно из определений состоит в том, что закон - это система правил и руководящих принципов, которые применяются через социальные институты для управления поведением. ^[2] В «Концепции права» Харт утверждал, что право - это «система правил»; ^[35] Остин сказал, что закон - это «приказ суверена, подкрепленный угрозой санкций»; ^[36] Дворкин описывает закон как «интерпретирующую концепцию» для достижения справедливости в своем тексте, озаглавленном «Империя закона» ; ^[37] и Раз утверждает, что закон - это «авторитет» для посредничества в интересах людей. ^[38] Холмс сказал: «Я подразумеваю под законом предсказания о том, что фактически будут делать суды, и ничего более претенциозного».Трактат о законе Аквинский утверждает, что закон - это рациональное упорядочение вещей, касающихся общего блага, которое провозглашается тем, кому поручена забота об обществе. ^{[40] В} этом определении присутствуют как позитивистские, так и натуралистические элементы. ^[41]

Связь с моралью и справедливостью

Определения права часто поднимают вопрос о том, в какой степени закон включает мораль. ^[42] Джон Остин «s утилитарный ответ был таков закон„команды, подкрепленные угрозой санкций, от государя, к которому люди имеют привычку послушания“. ^{[36] С} другой стороны, естествоиспытатели , такие как Жан-Жак Руссо , утверждают, что закон отражает по существу моральные и неизменные законы природы. Понятие «естественный закон» возникло в древнегреческой философии одновременно и в связи с понятием справедливости и вновь вошло в мейнстрим западной культуры благодаря трудам Фомы Аквинского , особенно егоТрактат о праве .

Закончив первые две части своей книги Splendeurs et misères des courtisanes , которую он намеревался стать концом всей работы, Оноре де Бальзак посетил Консьержери . После этого он решил добавить третью часть, наконец названную O mènent les mauvais chemins ( «Конец злых путей» ), полностью посвященную описанию условий в тюрьме. ^[43] В этой третьей части он заявляет:

Закон хорош, он необходим, его исполнение неудовлетворительное, и люди судят о законах по тому, как они исполняются. ^{[44] (стр.22)}

Гуго Гроций , основатель чисто рационалистической системы естественного права, утверждал, что закон возникает как из социального импульса, как указывал Аристотель, так и из разума. ^[45] Иммануил Кант считал, что моральный императив требует, чтобы законы «выбирались так, как если бы они считались универсальными законами природы». ^[46] Джереми Бентам и его ученик Остин, вслед за Дэвидом Хьюмом , считали, что это объединяет проблемы «есть» и «должно быть» . Бентам и Остин отстаивали позитивизм закона ; этот реальный закон полностью отделен от «морали». ^[47] Канта критиковал также Фридрих Ницше., которые отвергали принцип равенства и считали, что закон исходит из воли к власти и не может быть назван «моральным» или «аморальным». ^{[48] [49] [50]}

В 1934 году австрийский философ Ганс Кельзен продолжил позитивистскую традицию в своей книге « Чистая теория права» . ^[51] Кельзен считал, что, хотя закон отделен от морали, он наделен «нормативностью», то есть мы должны ему подчиняться. В то время как законы являются положительными формулировками «есть» (например, штраф за движение задним ходом на шоссе составляет 500 евро); закон говорит нам, что мы «должны» делать. Таким образом, можно предположить, что каждая правовая система имеет базовую норму ( Grundnorm ), предписывающую нам подчиняться. Главный оппонент Кельзена, Карл Шмитт , отвергал как позитивизм, так и идею верховенства закона.потому что он не признавал примат абстрактных нормативных принципов над конкретными политическими позициями и решениями. ^[52] Таким образом, Шмитт отстаивал правовую практику исключения ( чрезвычайного положения ), которая отрицала, что правовые нормы могут охватывать весь политический опыт. ^[53]

Позже, в 20-м веке, HLA Hart атаковал Остина за его упрощения и Келсена за его вымыслы в «Концепции закона» . ^[54] Харт утверждал, что закон - это система правил, разделенных на первичные (правила поведения) и вторичные (правила, адресованные должностным лицам для применения первичных правил). Вторичные правила далее делятся на правила судебного разбирательства (для разрешения юридических споров), правила изменения (позволяющие изменять законы) и правила признания (позволяющие определять законы как действующие). Двое студентов Харта продолжил обсуждение: В своей книге Empire Лоу , Рональд Дворкин атаковал Харт и позитивист за отказ обрабатывающего права как нравственная проблема. Дворкин утверждает, что закон - это "интерпретирующая концепция » ^[37], которая требует от судей найти наиболее подходящее и наиболее справедливое решение юридического спора, учитывая их конституционные традиции. Джозеф Раз , с другой стороны, защищал позитивистские взгляды и критиковал подход Харта« мягкий социальный тезис » в основании закона . ^[38] Рац утверждает , что закон власти, идентифицируемых чисто через социальные источники и без ссылки на моральные рассуждения. по его мнению, любой категоризации правил за пределами их роли в качестве авторитетных инструментов посредничества лучше оставить социологии , а не юриспруденцию. ^[55]

История

История права тесно связана с развитием цивилизации . Древний египетский закон, датируемый 3000 годом до нашей эры, был основан на концепции Маат и характеризовался традициями, риторической речью, социальным равенством и беспристрастностью. ^{[56] [57] [58]} К 22 веку до нашей эры древний шумерский правитель Ур-Намму сформулировал первый свод законов , который состоял из казуистических утверждений («если… то…»). Около 1760 г. до н.э. царь Хаммурапи развил вавилонский закон., кодифицировав и начертав его на камне. Хаммурапи разместил несколько копий своего свода законов по всему Вавилонскому царству в виде стел на всеобщее обозрение; это стало известно как Кодекс Хаммурапи . Самая неповрежденная копия этих стел была обнаружена в XIX веке британскими ассириологами и с тех пор была полностью транслитерирована и переведена на различные языки, включая английский, итальянский, немецкий и французский. ^[59]

В ветхозаветных восходит к 1280 г. до н.э. и принимает форму моральных императивов в качестве рекомендаций для хорошего общества. Небольшой греческий город-государство, древние Афины , примерно с 8 века до н.э. был первым обществом, основанным на широком участии своих граждан, исключая женщин и класс рабов . Однако в Афинах не было юридической науки или единого слова для обозначения «закона» ^[60], вместо этого они полагались на трехстороннее различие между божественным законом ( thémis ), человеческим указом ( nomos ) и обычаем ( díkē ). ^[61] Тем не менее, древнегреческий закон содержал основные конституционныеинновации в развитии демократии . ^[62]

Римское право находилось под сильным влиянием греческой философии, но его подробные правила были разработаны профессиональными юристами и были очень сложными. ^{[63] [64]} На протяжении веков между подъемом и упадком Римской империи , закон был приспособлен справляться с меняющимися социальными ситуациями и претерпел значительные кодификацией под Феодосием II и Юстиниан I . ^[65] Хотя кодексы были заменены обычаями и прецедентным правом в раннем средневековье , римское право было заново открыто примерно в 11 веке, когда средневековые правоведы начали исследовать римские кодексы и адаптировать свои концепции к каноническому праву., порождая jus commune . Для руководства были составлены латинские юридические максимы (называемые брокерскими карточками ). В средневековой Англии королевские суды создали прецедент, который позже стал общим правом . Общеевропейский юридический торговец был создан для того, чтобы торговцы могли торговать, руководствуясь общими стандартами практики, а не множеством разрозненных аспектов местных законов. Закон о торговце, предшественник современного коммерческого права, подчеркивал свободу заключения договоров и отчуждаемость собственности. ^[66] По мере роста национализма в XVIII и XIX веках Закон о торговце был включен в местное законодательство страны в соответствии с новыми гражданскими кодексами. ВНаполеоновские и немецкие кодексы стали самыми влиятельными. В отличие от английского общего права, которое состоит из огромных томов прецедентного права, кодексы в небольших книгах легко экспортировать и применять судьям. Однако сегодня есть признаки сближения гражданского и обычного права. ^[67] Право ЕС кодифицировано в договорах, но развивается на основе фактического прецедента, установленного Европейским судом . ^[68]

Древняя Индия и Китай представляют разные традиции права и исторически имели независимые школы теории и практики права. Артхашастра , вероятно , составленные около 100 г. н.э. (хотя он содержит старый материал) и Манусмрити (с. 100-300 н.э.) были фундаментальные трактаты в Индии и тексты содержат считаются авторитетными юридическими консультациями. ^[69] Центральной философией Ману были терпимость и плюрализм , и ее цитировали в Юго-Восточной Азии. ^[70] Во время мусульманских завоеваний на Индийском субконтиненте , шариат был установлен мусульманскими султанатами и империями, в первую очередьИмперия Моголов «S Фетвы-э-Alamgiri , составленный император Аурангзеб и различными учеными Ислама. ^{[71] [72]} В Индии, индус правовая традиция, наряду с исламским правом, оба были вытеснены общим правом , когда Индия стала частью из Британской империи . ^[73] Малайзия, Бруней, Сингапур и Гонконг также приняли систему общего права. Правовая традиция Восточной Азии отражает уникальное сочетание светских и религиозных влияний. ^[74] Япония была первой страной, которая начала модернизировать свою правовую систему по западному образцу, импортировав части французского, но в основном Гражданский кодекс Германии. ^[75] Это частично отражало статус Германии как восходящей державы в конце 19 века. Точно так же традиционное китайское право уступило место вестернизации в последние годы династии Цин в форме шести кодексов частного права, основанных в основном на японской модели немецкого права. ^[76] Сегодня тайваньское законодательство сохраняет самую близкую связь с кодификациями того периода из-за раскола между бежавшими оттуда националистами Чан Кайши и коммунистами Мао Цзэдуна , получившими контроль над материком в 1949 году. существующая правовая инфраструктура Китайской Народной Республики находилась под сильным влияниемСоветское социалистическое право , которое существенно раздувает административное право в ущерб правам частного права. ^[77] Из-за быстрой индустриализации сегодня Китай переживает процесс реформ, по крайней мере, с точки зрения экономических, если не социальных и политических прав. Новый договорный кодекс 1999 года означал отход от административного господства. ^[78] Более того, после пятнадцатилетних переговоров, в 2001 году Китай вступил во Всемирную торговую организацию . ^[79]

Правовые системы

В целом правовые системы можно разделить на системы гражданского права и общего права. ^[81] Современные ученые утверждают, что значение этого различия постепенно снижалось; многочисленные правовые трансплантации , типичные для современного права, приводят к тому, что современные правовые системы разделяют многие черты, которые традиционно считались типичными либо для общего, либо для гражданского права. ^{[67] [82]} Термин «гражданское право», относящийся к гражданской правовой системе, возникшей в континентальной Европе, не следует путать с «гражданским правом» в смысле тем общего права, отличных от уголовного права и публичного права .

Третий тип правовой системы - принятый некоторыми странами без разделения церкви и государства - это религиозный закон, основанный на Священных Писаниях . Конкретная система, которой управляет страна, часто определяется ее историей, связями с другими странами или ее приверженностью международным стандартам. В источниках , которые юрисдикции принимают авторитетно связывания являются определяющими особенности любой правовой системы. Однако классификация - это вопрос формы, а не содержания, поскольку часто преобладают аналогичные правила.

Гражданский закон

Гражданское право - это правовая система, используемая сегодня в большинстве стран мира. В гражданском праве источниками, признанными авторитетными, являются, прежде всего, законодательство - особенно кодификации в конституциях или законах, принимаемых правительством, - и обычаи . ^[83] Кодификации датируются тысячелетиями, одним из первых примеров является Вавилонский кодекс Хаммурапи . Современные системы гражданского права в основном происходят из правовых кодексов, изданных византийским императором Юстинианом I в 6 веке, которые были заново открыты Италией 11 века. ^[84] Римское право во времена Римской республикии Empire была в значительной степени процедурной, и ей не хватало профессионального юридического класса. ^[85] Вместо того, чтобы планировка магистрат , iudex , был выбран для вынесения решения. Решения не публиковались систематическим образом, поэтому любое развиваемое прецедентное право было замаскированным и почти непризнанным. ^[86] Каждое дело должно было решаться заново, исходя из законов государства, что отражает (теоретическую) несущественность решений судей для будущих дел в системах гражданского права сегодня. С 529 по 534 год нашей эры византийский император Юстиниан I кодифицировал и консолидировал римское право до этого момента, так что то, что осталось, было одной двадцатой массой юридических текстов, существовавших ранее. ^[87] Это стало известно какCorpus Juris Civilis . Как написал один историк права, «Юстиниан сознательно оглянулся на золотой век римского права и стремился восстановить его до пика, которого он достиг тремя веками ранее». ^[88] Кодекс Юстиниана оставался в силе на Востоке до падения Византийской империи . Западная Европа, тем временем, полагалась на смесь Кодекса Феодосия и германского обычного права до тех пор, пока Кодекс Юстиниана не был заново открыт в 11 веке, и ученые из Болонского университета использовали его для толкования своих собственных законов. ^[89] Кодификации гражданского права, основанные на римском праве, наряду с некоторыми влияниями религиозных законов, таких как каноническое право., продолжал распространяться по Европе до Просвещения ; затем, в XIX веке, и Франция с Гражданским кодексом , и Германия с Bürgerliches Gesetzbuch модернизировали свои правовые кодексы. Оба эти кодекса оказали сильное влияние не только на правовые системы стран континентальной Европы (например, Греции), но также на японские и корейские правовые традиции. ^{[90] [91]} Сегодня страны с системами гражданского права варьируются от России] и Турции до большей части Центральной и Латинской Америки . ^[92]

Анархистский закон

Анархизм практиковался в обществе во многих странах мира. Существуют массовые анархистские сообщества , от Сирии до США, от сотен до миллионов. Анархизм включает в себя широкий спектр социальных политических философий с различными тенденциями и реализацией.

Анархический закон в первую очередь касается того, как анархизм реализуется в обществе, в рамках, основанных на децентрализованных организациях и взаимопомощи , с представительством через форму прямой демократии . Законы основаны на их потребностях. ^[93] Большая часть анархистских идеологий, таких как анархо-синдикализм и анархо-коммунизм, в первую очередь сосредоточена на децентрализованных рабочих союзах, кооперативах и синдикатах как главном инструменте общества. ^[94]

Социалистическое право

Социалистическое право - это правовые системы в коммунистических государствах, таких как бывший Советский Союз и Китайская Народная Республика . ^[95] Ученые разделились во мнениях относительно того, является ли эта система отдельной от гражданского права, учитывая серьезные отклонения, основанные на марксистско-ленинской идеологии, такие как подчинение судебной власти исполнительной правящей партии. ^{[95] [96] [97]}

Общее право и справедливость

В правовых системах общего права решения судов прямо признаются «законом» наравне с законами, принятыми в рамках законодательного процесса, и с постановлениями, изданными исполнительной властью . «Доктрина прецедента», или stare decisis (латинское «отстаивать решения») означает, что решения вышестоящих судов обязывают суды низшей инстанции и будущие решения того же суда гарантировать, что аналогичные дела приводят к аналогичным результатам. В отличие , в " гражданском праве«системы, законодательные акты, как правило, более подробны, а судебные решения короче и менее подробны, потому что судья или барристер пишет только для решения единственного дела, а не излагают аргументы, которыми будут руководствоваться суды в будущем.

Общее право возникло из Англии и было унаследовано почти каждой страной, когда-то связанной с Британской империей (кроме Мальты, Шотландии , американского штата Луизиана и канадской провинции Квебек ). В средневековой Англии норманны завоевали право от графства к графству, основанное на разрозненных племенных обычаях. Концепция «общего права» развивалась во время правления Генриха II в конце 12 века, когда Генрих назначал судей, которые имели полномочия создавать институционализированную и единую систему права, «общую» для страны. Следующий важный шаг в развитии общего права был сделан, когда король Иоаннбыл вынужден своими баронами подписать документ, ограничивающий его право принимать законы. Эта «великая хартия» или Великая хартия вольностей 1215 года также требовала, чтобы королевская свита судей проводила свои суды и постановления в «определенном месте», а не отправляла автократическое правосудие в непредсказуемых местах по всей стране. ^[98] Концентрированная и элитная группа судей приобрела доминирующую роль в законотворчестве в рамках этой системы, и по сравнению с ее европейскими коллегами английская судебная система стала высоко централизованной. В 1297 году, например, в то время как в высшем суде Франции был пятьдесят один судья, в английском суде по общим делам - пять. ^[99] Эта мощная и сплоченная судебная система положила начало систематизированному процессу развития общего права.^[100]

Однако система стала чрезмерно систематизированной - чрезмерно жесткой и негибкой. В результате, время шло, все большее количество граждан обращалось к королю с петицией, чтобы отменить общее право, и от имени короля лорд-канцлер вынес решение, чтобы сделать то, что было справедливо в случае. Со времен сэра Томаса Мора , первого юриста, назначенного лордом-канцлером, вместе с жестким общим правом выросла систематическая структура справедливости, и был создан собственный Канцелярский суд . Сначала справедливость часто критиковалась как непостоянная, поскольку она варьировалась в зависимости от длины стопы канцлера. ^[101] Со временем суды справедливости выработали твердые принципы , особенно вЛорд Элдон . ^[102] В 19 веке в Англии и в 1937 году в США две системы были объединены .

В развитии общего права академические труды всегда играли важную роль как в сборе всеобъемлющих принципов из разрозненного прецедентного права, так и в обосновании изменений. Уильям Блэкстоун , живший примерно в 1760 году, был первым ученым, который собирал, описывал и преподавал общее право. ^[103] Но просто описывая, ученые, которые искали объяснения и лежащие в основе структуры, медленно меняли способ, которым фактически работал закон. ^[104]

Религиозный закон

Религиозный закон явно основан на религиозных предписаниях. Примеры включают еврейскую галаху и исламский шариат, оба из которых переводятся как «путь следования», в то время как христианское каноническое право также существует в некоторых церковных общинах. Часто значение религии для закона является неизменным, потому что слово Божье не может быть изменено или законодательно запрещено судьями или правительством. ^[105] Однако тщательная и подробная правовая система обычно требует человеческой разработки. Например, в Коране есть некий закон, и он действует как источник дальнейших законов через толкование, ^[106] кийас (рассуждение по аналогии), иджма (консенсус) и прецедент.. Это в основном содержится в своде законов и юриспруденции, известных как шариат и фикх соответственно. Другой пример - Тора или Ветхий Завет в Пятикнижии или Пяти Книгах Моисея. Он содержит основной код еврейского закона, который предпочитают использовать некоторые израильские общины. Галаха является кодексом еврейского закона , который суммирует некоторые из толкований Талмуда. Тем не менее, израильское законодательство позволяет сторонам использовать религиозные законы только в том случае, если они того пожелают. Каноническое право используется только членами католической церкви , Восточной православной церкви иАнгликанская община .

Каноническое право

Каноническое право (от греческого kanon , «прямая мерка, правитель ») - это набор постановлений и постановлений, издаваемых церковной властью (церковным руководством) для управления христианской организацией или церковью и ее членами. Это внутренний церковный закон, регулирующий деятельность Католической церкви (как Латинской церкви, так и Восточной Католической церкви ), Восточной Православной и Восточной Православной церквей, а также отдельных национальных церквей в англиканской общине . ^[107] Законодательство такого церковного закона., истолкованные и временами вынесенные по делу, сильно различаются между этими тремя группами церквей. Во всех трех традициях канон был первоначально ^[108] правилом, принятым церковным советом ; эти каноны легли в основу канонического права.

Католическая Церковь имеет самую старую непрерывно действующую правовую систему в западном мире , ^{[109] [110]} предшествовавшая эволюцию современного европейского гражданского права и систем общего права. 1983 Кодекс канонического права регулирует латинскую церковь дееспособный . В Восточно - католические церкви , которые разработаны различные дисциплины и практики, регулируются Кодексом канонов Восточных Церквей . ^[111] каноническое право Католической Церкви повлияло на общее право в период средневековья ^[112]через сохранение доктрины римского права, такой как презумпция невиновности . ^[113]

Закон шариата

До 18 - го века, шариат практиковались на протяжении всего мусульманского мира в некодифицированной форме, с Османской империей «s Mecelle код в 19 - м века будучи первой попыткой кодифицировать элементы шариатского права. С середины 1940-х годов в стране за страной предпринимались попытки привести законы шариата в большее соответствие с современными условиями и концепциями. ^{[114] [115]} В наше время правовые системы многих мусульманских стран основываются на традициях гражданского и общего права, а также на исламском праве и обычаях. Конституции некоторых мусульманских государств, таких как Египет и Афганистан, признают ислам государственной религией, обязывая законодательные органы придерживаться шариата. ^[116]Саудовская Аравия признает Коран своей конституцией и управляется на основе исламского права. ^[117] Иран также стал свидетелем повторного включения исламского права в свою правовую систему после 1979 года. ^[118] В течение последних нескольких десятилетий одной из фундаментальных черт движения возрождения ислама был призыв к восстановлению шариата, который был принят. произвел огромное количество литературы и повлиял на мировую политику . ^[119]

Правовые методы

Различают методы юридического обоснования (применения закона) и способы толкования (толкования) закона. К первым относятся правовой силлогизм , господствующий в правовых системах гражданского права, аналогия , которая присутствует в правовых системах общего права, особенно в США, и теории аргументации, встречающиеся в обеих системах. Последние представляют собой различные правила (директивы) юридической интерпретации, такие как директивы лингвистической интерпретации, телеологической интерпретации или системной интерпретации, а также более конкретные правила, например, золотое правило или правило вреда . Есть также много других аргументов и канонов интерпретации, которые в совокупности делают возможной интерпретацию закона .

Профессор права и бывший генеральный прокурор Соединенных Штатов Эдвард Х. Леви отметил, что «основной образец юридической аргументации - это рассуждение на собственном примере», то есть рассуждение путем сравнения результатов в делах, разрешающих аналогичные правовые вопросы. ^[120] В деле Верховного суда США о процессуальных действиях, предпринятых компанией по взысканию долгов во избежание ошибок, судья Сотомайор предупредил, что «юридическое обоснование не является механическим или строго линейным процессом». ^[121]

Юриметрия - это формальное применение количественных методов, особенно вероятностных и статистических , к юридическим вопросам. За последние несколько десятилетий важность использования статистических методов в судебных делах и статьях с обзорами права значительно возросла. ^{[122] [123]}

Юридические учреждения

Основными институтами права в промышленно развитых странах являются независимые суды , представительные парламенты, подотчетная исполнительная власть, вооруженные силы и полиция, бюрократические организации, юристы и само гражданское общество . Джон Локк в своих « Двух трактатах о правительстве» и барон де Монтескье в «Духе законов» выступали за разделение властей между политическими, законодательными и исполнительными органами. ^[124] Их принцип заключался в том, что никто не должен иметь возможность узурпировать всю власть государства , в отличие от абсолютистской теорииТомас Гоббс " Левиафан . ^[125] Сунь Ят-сена «s Пять питания Конституция для Китайской Республики принял разделение властей далее наличием двух дополнительных ветвей власти - это Юань управления для аудита надзора и экспертизы Юань управления занятости государственных служащих. ^[126]

Макс Вебер и другие изменили представление о расширении государства. Современная военная, полицейская и бюрократическая власть над повседневной жизнью обычных граждан создает особые проблемы для подотчетности, которые более ранние авторы, такие как Локк или Монтескье, не могли предвидеть. Обычаи и практика адвокатуры являются важной частью доступа людей к правосудию , в то время как гражданское общество - это термин, используемый для обозначения социальных институтов, сообществ и партнерств, которые составляют политическую основу права.

Судебная власть

Судебная власть - это ряд судей, посредничающих в спорах для определения результата. В большинстве стран существуют системы апелляционных судов, в которых высший суд является высшим судебным органом. В США этим органом власти является Верховный суд ; ^[127] в Австралии - Высокий суд ; в Великобритании - Верховный суд ; ^[128] в Германии - Bundesverfassungsgericht ; а во Франции - Кассационный суд . ^{[129] [130]} Для большинства европейских стран Европейский суд в Люксембурге может иметь преимущественную силу по отношению к национальному законодательству, если это применимо к законодательству ЕС. Европейский суд по правам человека в Страсбурге разрешает гражданамГосударства-члены Совета Европы должны возбуждать дела, связанные с проблемами прав человека. ^[131]

Некоторые страны позволяют высшей судебной власти отменять законодательство, которое они считают неконституционным . Например, в деле Браун против Совета по образованию Верховный суд Соединенных Штатов аннулировал многие законы штатов, в которых учреждались школы с расовой сегрегацией , сочтя такие законы несовместимыми с Четырнадцатой поправкой к Конституции Соединенных Штатов . ^[132]

Судебная власть теоретически связана конституцией, как и все другие государственные органы. В большинстве стран судьи могут толковать только конституцию и все другие законы. Но в странах общего права, где вопросы не являются конституционными, судебная власть также может создавать законы в соответствии с доктриной прецедента . Великобритания, Финляндия и Новая Зеландия отстаивают идеал парламентского суверенитета , согласно которому неизбираемая судебная власть не может отменять закон, принятый демократическим законодательным органом. ^[133]

В коммунистических государствах , таких как Китай, суды часто рассматриваются как часть исполнительной власти или подчиняются законодательной власти; Таким образом, государственные учреждения и субъекты оказывают на судебную систему различные формы влияния. ^[134] В мусульманских странах суды часто проверяют, соответствуют ли законы штата шариату: Верховный конституционный суд Египта может признать такие законы недействительными, ^[135] а в Иране Совет стражей обеспечивает соответствие законодательства «критериям ислама. ". ^{[135] [136]}

Законодательная власть

Яркими примерами законодательных органов являются здание парламента в Лондоне, Конгресс в Вашингтоне, округ Колумбия, Бундестаг в Берлине, Дума в Москве, Итальянский парламент в Риме и Национальная ассамблея в Париже. По принципу представительного правительства люди голосуют за политиков, исполняющих их желания. Хотя такие страны, как Израиль, Греция, Швеция и Китай, являются однопалатными , большинство стран двухпалатные , то есть у них есть две отдельно назначенные законодательные палаты. ^[137]

В «нижнюю палату» политики избираются, чтобы представлять меньшие округа . «Верхняя палата» обычно избирается, чтобы представлять штаты в федеральной системе (как в Австралии, Германии или США) или другую конфигурацию голосования в унитарной системе (как во Франции). В Великобритании верхняя палата назначается правительством в качестве контрольной . Одной из критических замечаний по поводу двухпалатных систем с двумя выборными палатами является то, что верхняя и нижняя палаты могут просто отражать друг друга. Традиционное оправдание двухпалатного режима состоит в том, что верхняя палата действует как смотровая площадка. Это может свести к минимуму произвол и несправедливость в действиях правительства. ^[137]

Чтобы принять закон, большинство членов законодательного органа должны проголосовать за законопроект (предлагаемый закон) в каждой палате. Обычно будет несколько чтений и поправок, предложенных различными политическими фракциями. Если в стране действует устоявшаяся конституция, для внесения изменений в конституцию может потребоваться специальное большинство, что затруднит внесение изменений в закон. Обычно процесс возглавляет правительство, которое может быть сформировано из членов парламента (например, Великобритании или Германии). Однако в президентской системе правительство обычно формируется исполнительным директором и назначенными им или ее членами кабинета министров (например, в Соединенных Штатах или Бразилии). ^[138]

Исполнительный

Исполнительная власть в правовой системе служит центром политической власти в государстве . В парламентской системе , как в Великобритании, Италии, Германии, Индии и Японии, исполнительная власть известна как кабинет и состоит из членов законодательной власти. Исполнительную власть возглавляет глава правительства , чья должность находится в руках законодательного органа. Поскольку народные выборы назначают правление политическими партиями, лидер партии может меняться в промежутках между выборами. ^[139]

Глава государства находится в стороне от исполнительной власти, и символический принимает законы и действует как представитель нации. Примеры включают президента Германии (назначается членами федерального законодательного собрания и законодательного собрания штата ), королеву Соединенного Королевства ( наследственная должность ) и президент Австрии (избирается всенародным голосованием). Другая важная модель - президентская система , существующая в США и Бразилии.. В президентских системах исполнительная власть действует как глава государства и как глава правительства, а также имеет право назначать неизбираемый кабинет. При президентской системе исполнительная власть отделена от законодательной, перед которой она не подотчетна. ^{[139] [140]}

Хотя роль исполнительной власти варьируется от страны к стране, обычно она предлагает большую часть законодательства и предлагает правительственную повестку дня. В президентских системах исполнительная власть часто имеет право вето на законодательство. Большинство руководителей в обеих системах несут ответственность за международные отношения , армию, полицию и бюрократию. Министры или другие официальные лица возглавляют государственные учреждения страны, такие как министерство иностранных дел или министерство обороны . Таким образом, избрание другого исполнительного органа способно произвести революцию в подходе всей страны к управлению.

Военные и полиция

Хотя военные организации существуют столько же, сколько и само правительство, идея постоянных полицейских сил является относительно современной концепцией. Например, в средневековой Англии система передвижных уголовных судов или присяжных использовала показательные процессы и публичные казни, чтобы внушить общинам страх для сохранения контроля. ^[141] Первая современная полиция, вероятно , были в 17-го века Париже, во дворе Людовика XIV , ^[142] , хотя в префектуре Парижа полиции утверждают , что они были первыми в униформе полицейские в мире. ^[143]

Макс Вебер утверждал, что государство - это то, что контролирует монополию на законное применение силы . ^{[144] [145]} Военные и полиция осуществляют правоприменение по требованию правительства или судов. Термин « состояние сбоя» относится к состояниям, которые не могут реализовать или обеспечить соблюдение политик; их полиция и военные больше не контролируют безопасность и порядок, и общество переходит в анархию, отсутствие правительства. ^[146]

Бюрократия

Этимология бюрократии происходит от французского слова « офис» ( бюро ) и древнегреческого слова « власть» ( кратос ). ^[147] Подобно военным и полиции, государственные служащие правовой системы и органы, составляющие ее бюрократию, выполняют директивы исполнительной власти. Одно из первых упоминаний этой концепции было сделано бароном де Гриммом , немецким писателем, жившим во Франции. В 1765 году он писал:

Настоящий дух законов во Франции - это бюрократия, на которую так сильно жаловался покойный г-н де Гурне; здесь офисы, клерки, секретари, инспекторы и интенданты назначаются не для того, чтобы служить общественным интересам, в действительности общественный интерес, по-видимому, был создан для того, чтобы офисы могли существовать. ^[148]

Цинизм по поводу «чиновничества» все еще распространен, и работа государственных служащих обычно противопоставляется частному предпринимательству, мотивированному прибылью . ^[149] На самом деле частные компании, особенно крупные, тоже имеют бюрократию. ^[150] Помимо негативного восприятия « волокиты », общественные услуги, такие как школьное обучение, здравоохранение, охрана правопорядка или общественный транспорт, считаются важнейшей государственной функцией, что делает публичные бюрократические действия центром государственной власти. ^[150]

Макс Вебер, писавший в начале 20 века, считал, что определяющей чертой развитого государства стала его бюрократическая поддержка. ^[151] Вебер писал, что типичными характеристиками современной бюрократии являются то, что должностные лица определяют ее миссию, объем работы ограничивается правилами, а менеджмент состоит из специалистов по карьерной лестнице, которые руководят сверху вниз, общаются посредством письма и обязывают по усмотрению государственных служащих с правила. ^[152]

Легальная профессия

Следствием верховенства закона является существование юридической профессии, достаточно автономной, чтобы ссылаться на авторитет независимой судебной власти; право на помощь барристера в судебном разбирательстве проистекает из этого следствия - в Англии функция барристера или адвоката отличается от функции юрисконсульта. ^[154] Как заявил Европейский суд по правам человека, закон должен быть в достаточной мере доступным для всех, и люди должны иметь возможность предвидеть, как закон влияет на них. ^[155]

Для поддержания профессионализма, то адвокатская практика , как правило , под контролем либо правительства или независимого регулирующего органа , такие как ассоциации адвокатов , бар совет или права общества . Современные юристы достигают отличной профессиональной идентичности с помощью определенных юридических процедур (например, успешно сдав квалификационный экзамен), по закону должны иметь специальную квалификацию (юридическое образование, дающее студенту степень бакалавра права , бакалавра гражданского права или доктора юридических наук. степень. Также можно получить более высокие академические степени. Примеры включают степень магистра права , магистра юридических наук ,Курс профессионального обучения адвокатуры или доктор юридических наук ), и имеют официальную юридическую форму назначения ( допуск в адвокатуру ). Есть несколько уважительных титулов для обозначения известных юристов, таких как Esquire , для обозначения более авторитетных адвокатов ^{[156] [157]} и доктора права , чтобы указать на человека, получившего степень доктора права.

Многие мусульманские страны разработали аналогичные правила в отношении юридического образования и профессии юриста, но некоторые по-прежнему разрешают юристам, имеющим подготовку в области традиционного исламского права, заниматься юридической практикой в ​​судах по личному статусу. ^[158] В Китае и других развивающихся странах не хватает профессионально подготовленных людей, чтобы укомплектовать существующие судебные системы, и, соответственно, формальные стандарты более мягкие. ^[159]

После аккредитации юрист часто будет работать в юридической фирме , в палатах в качестве единственного практикующего специалиста, на государственной должности или в частной корпорации в качестве внутреннего юриста . Кроме того, юрист может стать правовым исследователем, который по запросу проводит юридические исследования через библиотеку, коммерческие службы или внештатную работу. Многие люди, получившие юридическое образование, полностью используют свои навыки за пределами юридического поля. ^[160]

Важное значение для юридической практики в традиции общего права имеет юридическое исследование для определения текущего состояния права. Обычно это влечет за собой изучение отчетов о судебной практике , юридических периодических изданий и законодательства. Юридическая практика также включает составление проектов документов, таких как судебные прения , убедительные записки , контракты или завещания и трасты. Навыки ведения переговоров и разрешения споров (включая методы ADR ) также важны для юридической практики, в зависимости от области. ^[160]

Гражданское общество

Классическая республиканская концепция фиников «гражданского общества» вернуться к Гоббса и Локка. ^[161] Локк видел в гражданском обществе людей, у которых есть «общий установленный закон и судебная власть, к которым можно апеллировать, с полномочиями разрешать разногласия между ними». ^[162] Немецкий философ Георг Вильгельм Фридрих Гегель отличил «государство» от «гражданского общества» ( bürgerliche Gesellschaft ) в « Элементах философии права» . ^{[163] [164]}

Гегель считал гражданское общество и государство полярными противоположностями в рамках схемы своей диалектической теории истории. Современное дипольное государство – гражданское общество было воспроизведено в теориях Алексиса де Токвиля и Карла Маркса . ^{[165] [166]} В теории постмодерна гражданское общество обязательно является источником права, поскольку оно является основой, на которой люди формируют мнения и лоббируют то, чем, по их мнению, должен быть закон. Как заявил австралийский адвокат и писатель Джеффри Робертсон, королевский адвокат.писал о международном праве, "один из его основных современных источников находится в ответах обычных мужчин и женщин, а также неправительственных организаций, которые многие из них поддерживают, на нарушения прав человека, которые они видят на экране телевизора в своей жизни. номера." ^[167]

Свобода слова , свобода объединений и многие другие права личности позволяют людям собираться, обсуждать, критиковать и привлекать к ответственности свои правительства, на которых формируется основа совещательной демократии . Чем больше людей вовлечены, обеспокоены и способны изменить то, как политическая власть осуществляется в их жизни, тем более приемлемым и легитимным становится закон для людей. Наиболее известные институты гражданского общества включают экономические рынки, ориентированные на прибыль фирмы, семьи, профсоюзы, больницы, университеты, школы, благотворительные организации, дискуссионные клубы., неправительственные организации, кварталы, церкви и религиозные ассоциации. Нет четкого юридического определения гражданского общества и входящих в него институтов. Большинство институтов и органов, которые пытаются составить список институтов (например, Европейский экономический и социальный комитет ), исключают политические партии. ^{[168] [169] [170]}

Области права

Все правовые системы имеют дело с одними и теми же основными проблемами, но юрисдикции классифицируют и определяют свои правовые темы по-разному. Общим различием является различие между « публичным правом » (термин, тесно связанный с государством и включающий конституционное, административное и уголовное право) и « частным правом » (который охватывает договор, деликт и собственность). ^[171] В системах гражданского права договор и деликт подпадают под действие общего обязательственного права , в то время как закон о трастах регулируется статутными режимами или международными конвенциями . Международное, конституционное и административное право, уголовное право, договорное право, деликтное право, имущественное право и трастысчитаются «традиционными основными предметами» ^[172], хотя есть и другие дисциплины .

Международный закон

Международное право может относиться к трем вещам: международное публичное право, международное частное право или коллизионное право и право наднациональных организаций.

• Международное публичное право касается отношений между суверенными странами. В источниках для развития международного публичного права являются обычай , практика и договоры между суверенными государствами, такими , как Женевские конвенции . Международное публичное право может быть образован международными организациями , такими как Организация Объединенных Наций (который был создан после провала Лиги Наций для предотвращения Второй мировой войны), ^[174] Международной организации труда , то Всемирная торговая организация или Международная Валютный фонд. Международное публичное право имеет особый статус закона, потому что не существует международной полиции, а суды (например, Международный Суд как главный судебный орган ООН) не имеют возможности наказывать за неповиновение. Преобладающим способом обеспечения соблюдения международного права по-прежнему является «самопомощь»; это реакция государств на предполагаемые нарушения международных обязательств другими государствами. ^{[175] [2] [176]} Однако некоторые органы, такие как ВТО , имеют эффективные системы обязательного арбитража и разрешения споров, подкрепленные торговыми санкциями. ^[177]
• Коллизионное право или международное частное право в странах с гражданским правом касается юрисдикции, в которой должен рассматриваться правовой спор между частными сторонами и право какой юрисдикции должно применяться. Сегодня предприятия все чаще могут перемещать цепочки поставок капитала и рабочей силы через границы, а также торговать с зарубежными предприятиями, что делает вопрос о том, какая страна обладает юрисдикцией, еще более актуальным. Все большее число предприятий выбирают коммерческий арбитраж в соответствии с Нью-Йоркской конвенцией 1958 года . ^[178]
• Право Европейского Союза является первым и пока единственным примером наднационального права , то есть международно признанной правовой системы, отличной от ООН и Всемирной торговой организации . Учитывая тенденцию к усилению глобальной экономической интеграции, многие региональные соглашения, особенно Африканский союз, стремятся следовать аналогичной модели. ^{[179] [180]} В ЕС суверенные государства собрали свою власть в системе судов и в Европейском парламенте . Этим учреждениям предоставлена ​​возможность обеспечивать соблюдение правовых норм как в отношении государств-членов, так и граждан или в их интересах, что невозможно в рамках международного публичного права. ^[181]Как отметил Европейский суд в своем решении Van Gend en Loos от 1963 года , право Европейского Союза представляет собой «новый правовой порядок международного права» для взаимной социальной и экономической выгоды государств-членов. ^{[182] [183]}

Конституционное и административное право

Конституционное и административное право регулируют дела государства. Конституционное право касается как отношений между исполнительной, законодательной и судебной властями, так и прав человека или гражданских свобод отдельных лиц против государства. Большинство юрисдикций, таких как США и Франция , имеют единую кодифицированную конституцию с биллем о правах . У некоторых, например в Соединенном Королевстве , нет такого документа. «Конституция» - это просто те законы, которые составляют политический орган, исходя из статута , прецедентного права и конвенций . Дело Энтик против Кэррингтона ^[184]иллюстрирует конституционный принцип, вытекающий из общего права. Дом Энтика был обыскан и обыскан шерифом Кэррингтоном. Когда Энтик подал жалобу в суд, шериф Кэррингтон утверждал, что постановление министра правительства, графа Галифакса , является действительным. Однако не было письменных законодательных положений или судебных решений. Главный судья лорд Камден заявил:

Великая цель, ради которой люди вступали в общество, заключалась в том, чтобы обезопасить свою собственность. Это право сохраняется священным и непередаваемым во всех случаях, когда оно не было отнято или ограничено каким-либо публичным законом для общего блага ... Если не может быть найдено или приведено никакого оправдания, молчание книг является авторитетом. против ответчика, и истец должен иметь судебное решение. ^[185]

Фундаментальный конституционный принцип, вдохновленный Джоном Локком , гласит, что человек может делать все, кроме того, что запрещено законом , а государство не может делать ничего, кроме того, что разрешено законом. ^{[186] [187]} Административное право - это главный метод привлечения государственных органов к ответственности. Люди могут подать в суд на агентство, местный совет, государственную службу или правительственное министерство о судебном пересмотре действий или решений, чтобы убедиться, что они соответствуют закону и что государственное учреждение соблюдало требуемую процедуру. Первым специализированным административным судом был Государственный совет, созданный в 1799 году, когда Наполеон пришел к власти во Франции. ^[188]

Уголовное право

Уголовное право, также известное как уголовное право, касается преступлений и наказаний. ^[189] Таким образом, он регулирует определение правонарушений, оказывающих достаточно пагубное социальное воздействие, и наказания за них, но сам по себе не выносит морального осуждения правонарушителя и не налагает ограничения на общество, которые физически препятствуют совершению преступления людьми в первую очередь. . ^[190] Расследование, задержание, предъявление обвинений и судебное преследование подозреваемых в совершении преступления регулируется уголовно-процессуальным законодательством . ^[191] парадигма случае преступления лежит в доказательстве, вне всяких разумных сомнений , что человек виновен в двух вещах. Во-первых, обвиняемый должен совершить деяние, которое общество считает преступным, илиactus reus (виновное деяние). ^[192] Во-вторых, обвиняемый должен иметь необходимый злой умысел на совершение преступного деяния, или mens rea (виновность). Однако дляпреступлений стак называемой " строгой ответственностью " достаточно повторного судебного акта . ^[193] Уголовные системы традиции гражданского права различают намерение в широком смысле ( dolus directus и dolus eventualis ) и халатность. Халатность не влечет за собой уголовную ответственность, если за конкретное преступление не предусмотрено наказание. ^{[194] [195]}

Примеры преступлений включают убийство, нападение, мошенничество и кражу. В исключительных обстоятельствах защита может применяться к конкретным действиям, таким как убийство в порядке самообороны или заявление о невменяемости . Другой пример - это дело Англии XIX века по делу Р против Дадли и Стивенса , в котором проверялась аргументация « необходимости ». Резеда , плывущий из Саутгемптонав Сидней, затонул. Трое членов экипажа и Ричард Паркер, 17-летний юнга, оказались на плоту. Они голодали, а юнга был близок к смерти. Доведенный до крайнего голода, экипаж убил и съел юнгу. Экипаж выжил и был спасен, но предстал перед судом за убийство. Они утверждали, что юнге нужно было убить, чтобы спасти свою жизнь. Лорд Кольридж , выражая огромное неодобрение, постановил, что «сохранить свою жизнь, вообще говоря, является долгом, но, возможно, самым простым и высшим долгом является пожертвовать ею». Людей приговорили к повешению , но общественное мнение в подавляющем большинстве поддержало право экипажа на сохранение собственной жизни. В конце концов, Корона смягчила приговор до шести месяцев тюремного заключения. ^[196]

Преступления уголовного права рассматриваются как преступления не только против отдельных жертв, но и против общества. ^[190] Государство, обычно с помощью полиции, играет ведущую роль в судебном преследовании, поэтому в странах общего права дела цитируются как « Народ против ...» или « Р (для Рекса или Регины ) против .. . ". Кроме того, непрофессиональные присяжные часто используются для определения вины обвиняемых по фактам: присяжные не могут изменять правовые нормы. Некоторые развитые страны по-прежнему допускают смертную казнь за преступную деятельность, но обычным наказанием за преступление будет тюремное заключение , штрафы , государственный надзор (например, испытательный срок) илиобщественные работы . На современное уголовное право значительно повлияли социальные науки, особенно в отношении вынесения приговоров , юридических исследований, законодательства и реабилитации . ^[197] На международной арене, 111 стран являются членами этого Международного уголовного суда , который был создан , чтобы попытаться людям за преступления против человечности . ^[198]

Договорное право

Договорное право касается обещаний, подлежащих исполнению, и может быть охарактеризовано латинским выражением pacta sunt servanda (соглашения должны соблюдаться). ^[199] В юрисдикциях общего права для создания контракта необходимы три ключевых элемента: предложение и принятие , рассмотрение и намерение создать правовые отношения. В деле Carlill v Carbolic Smoke Ball Company медицинская фирма рекламировала, что ее новое чудо-лекарство, дымовой шар, вылечит людей от гриппа, и в противном случае покупатели получали бы 100 фунтов стерлингов. Многие люди подали в суд на свои 100 фунтов стерлингов, когда лекарство не было работай. Опасаясь банкротства, Карболик утверждал, что это объявление не следует воспринимать как серьезное юридически обязывающее предложение. Это былприглашение на угощение , пустая болтовня, уловка. Но Апелляционный суд постановил, что разумному человеку Карболич сделал серьезное предложение, подчеркнутое их обнадеживающим заявлением: «1000 фунтов стерлингов депонированы». Точно так же люди внимательно рассмотрели предложение, отметив «явное неудобство» использования неисправного продукта. «Читайте рекламу, как хотите, и крутите ее, как хотите», - сказал лорд-судья Линдли , - «вот четкое обещание, выраженное языком, который совершенно безошибочен». ^[200]

Рассмотрение указывает на тот факт, что все стороны контракта обменялись чем-то ценным. Некоторые системы общего права, включая Австралию, отходят от идеи рассмотрения как требования. Идея estoppel или culpa in contrahendo может использоваться для создания обязательств во время преддоговорных переговоров. ^[201]

Юрисдикции гражданского права трактуют контракты по-разному во многих отношениях, при этом государство играет более интервенционистскую роль как при заключении контрактов, так и при их исполнении. ^[202] По сравнению с юрисдикциями общего права, системы гражданского права включают в контракты более обязательные условия, предоставляют судам большую свободу толкования и пересмотра условий контрактов и налагают более строгую обязанность добросовестности , но также с большей вероятностью будут обеспечивать соблюдение положений о штрафах и конкретных выполнение договоров. ^[202] Они также не требуют рассмотрения для того, чтобы контракт был обязательным. ^[203]Во Франции говорят, что обычный договор заключается просто на основе «совпадения умов» или «совпадения желаний». В Германии особый подход к контрактам, связанный с имущественным правом. Их « принцип абстракции » ( Abstraktionsprinzip ) означает, что личное обязательство по контракту формируется отдельно от передаваемого титула собственности. Когда контракты по какой-либо причине признаны недействительными (например, покупатель автомобиля настолько пьян, что у него нет дееспособности для заключения контракта) ^[204] договорное обязательство по оплате может быть признано недействительным отдельно от права собственности на автомобиль. Затем для восстановления права собственности законному владельцу используется закон о неосновательном обогащении , а не договорное право. ^[205]

Правонарушения и деликты

Некоторые гражданские правонарушения группируются вместе как правонарушения в системах общего права и правонарушения в системах гражданского права. ^[206] Чтобы действовать нечестно, человек должен нарушить свои обязательства перед другим лицом или нарушить какое-то ранее существовавшее законное право. Простым примером может быть случайное попадание в кого-нибудь мячом для крикета. ^[207] Согласно закону о халатности , наиболее распространенной форме деликта, потерпевшая сторона потенциально может потребовать компенсацию за свои травмы от ответственной стороны. Принципы халатности иллюстрируются делом Донохью против Стивенсона . ^[208] Друг Донохью заказал бутылку непрозрачного имбирного пива.(предназначено для употребления Донохью) в кафе в Пейсли . Выпив половину, Донохью слил остаток в стакан. Выплыли разлагающиеся останки улитки. Она утверждала, что страдала от шока, заболела гастроэнтеритом и подала в суд на производителя за то, что он неосторожно допустил заражение напитка. Палата лордов решила , что производитель несет ответственность за болезни миссис Донахью в. Лорд Аткин придерживался отчетливо моральных взглядов и сказал:

Ответственность за халатность [...] без сомнения основана на общественном мнении о моральном проступке, за который преступник должен заплатить. [...] Правило, что вы должны любить своего ближнего, становится законом: вы не должны причинять вред своему ближнему; и вопрос юриста : кто мой сосед? получает ограниченный ответ. Вы должны проявлять разумную осторожность, чтобы избежать действий или бездействия, которые, как вы можете разумно предвидеть, могут нанести вред вашему соседу. ^[209]

Это стало основой для четырех принципов небрежности, а именно , что (1) Стивенсон обязан Донохью в обязанность заботиться , чтобы обеспечить безопасные напитки; (2) он нарушил свой долг проявлять заботу; (3) вред , не произошло бы , но за его нарушение; и (4) его действия были непосредственной причиной причинения ей вреда. ^[208] Другим примером деликта может быть сосед, издающий чрезмерно громкий шум с машинами на своей территории. ^[210] По заявлению о неудобствах шум может быть остановлен. Правонарушения могут также включать умышленные действия, такие как нападение , нанесение побоев или вторжение . Более известный деликт - клевета, что происходит, например, когда газета делает необоснованные утверждения, наносящие ущерб репутации политика. ^[211] Более печально известны экономические правонарушения, которые составляют основу трудового законодательства в некоторых странах, возлагая на профсоюзы ответственность за забастовки ^[212], когда закон не обеспечивает иммунитета. ^[213]

Право собственности

Собственности закон регулирует права собственности и владения. Под недвижимостью , иногда называемой «недвижимостью», понимается владение землей и принадлежащими ей вещами. ^[215] Личная собственность относится ко всему остальному; движимые объекты, такие как компьютеры, автомобили, драгоценности или нематериальные права, такие как акции и акции . Право вещного этого право на определенную часть имущества, контрастной к праву в PERSONAM , которая позволяет компенсировать потери, но не конкретная вещь обратно. Земельное право составляет основу большинства видов имущественного права и является наиболее сложным. Это касается ипотеки , договоров аренды , лицензий ,ковенанты , сервитуты и законодательные системы регистрации земли. Правила использования личной собственности подпадают под действие закона об интеллектуальной собственности, корпоративного права , трастов и коммерческого права . Примером основного дела большинства законов о собственности является Armory v Delamirie [1722]. ^[216] трубочист юнга нашел драгоценный камень , инкрустированный драгоценными камнями. Он отнес его к ювелиру, чтобы он оценил его. Ученик ювелира посмотрел на него, украдкой удалил камни и сказал мальчику, что он стоит три полпенса.и что он купит это. Мальчик сказал, что предпочел бы драгоценный камень обратно, поэтому ученик дал ему его, но без камней. Мальчик подал в суд на ювелира за попытку его ученика обмануть его. Лорд главный судья Пратт постановил, что, хотя нельзя сказать, что мальчик владеет драгоценностью, он должен считаться законным хранителем («хранителями искателей») до тех пор, пока не будет найден первоначальный владелец. Фактически, ученик и мальчик оба имели право владения драгоценным камнем (техническая концепция, означающая доказательство того, что что-то может кому- то принадлежать), но собственнический интерес мальчика считался лучше, потому что можно было показать, что он был первым во времени. . Владение может составлять девять десятых закона, но не все.

Этот случай используется для поддержки мнения о собственности в юрисдикциях общего права, согласно которому лицо, которое может предъявить наилучшие претензии к объекту собственности против любой спорящей стороны, является владельцем. ^[217] Напротив, классический гражданско-правовой подход к собственности, предложенный Фридрихом Карлом фон Савиньи , заключается в том, что это право блага против всего мира. Обязательства, такие как контракты и правонарушения, концептуализируются как блага прав между людьми. ^[218] Идея собственности поднимает еще много философских и политических вопросов. Локк утверждал, что наши «жизни, свободы и состояния» являются нашей собственностью, потому что мы владеем своим телом и смешиваем свой труд с окружающей средой. ^[219]

Акции и трасты

Справедливость - это совокупность правил, разработанных в Англии отдельно от «общего права». Общее право осуществляется судьями и барристерами. С другой стороны, лорд-канцлер , как хранитель совести короля, мог отменить принятый судьей закон, если он считал это справедливым. ^[220] Это означало, что капитал стал действовать больше на основе принципов.чем жесткие правила. В то время как ни система общего права, ни системы гражданского права не позволяют людям отделять владение от контроля над одним объектом собственности, справедливость позволяет это через договоренность, известную как траст. Доверительные управляющие контролируют собственность, тогда как бенефициарная или равноправная собственность на трастовую собственность принадлежит людям, известным как бенефициары. Попечители несут ответственность перед своими бенефициарами, чтобы заботиться о вверенном имуществе. ^[221] В раннем деле Кич против Сэндфорда [1722], ^[222] ребенок унаследовал договор аренды на рынке в Ромфорде., Лондон. Мистеру Сэндфорду было поручено присматривать за этим имуществом, пока ребенок не повзрослеет. Но до этого срок аренды истек. Арендодатель (по всей видимости) сказал мистеру Сэндфорду, что не хочет, чтобы ребенку был продлен договор аренды. Тем не менее, домовладелец был счастлив (очевидно) предоставить мистеру Сэндфорду возможность аренды. Мистер Сэндфорд взял его. Когда ребенок (ныне мистер Кич) вырос, он подал в суд на мистера Сэндфорда за прибыль, которую он получал, получая аренду на рынке. Мистеру Сэндфорду полагалось доверять, но он поставил себя в положение конфликта интересов . Лорд - канцлер , лорд Кинг, согласился и приказал мистеру Сэндфорду списать свою прибыль. Он писал: «Я очень хорошо понимаю, что, если бы доверительный управляющий, отказавшись продлевать срок, мог бы взять на себя аренду, несколько доверительных владений были бы возобновлены. [...] Это может показаться очень сложным, поскольку доверительный управляющий является единственным человек всего человечества, у которого может не быть аренды, но очень правильно, чтобы это правило строго соблюдалось и ни в коем случае не ослаблялось ".

Лорд Кинг Л.К. был обеспокоен тем, что попечители могут использовать возможности для использования трастовой собственности для себя вместо того, чтобы заботиться о ней. Спекулянты, использующие трасты, совсем недавно вызвали обвал фондового рынка . Строгие обязанности попечителей вошли в закон о компаниях и распространялись на директоров и главных исполнительных директоров. Другой пример обязанности доверительного управляющего может заключаться в том, чтобы разумно инвестировать в недвижимость или продать ее. ^[223] Это особенно касается пенсионных фондов, наиболее важной формы траста, где инвесторы являются попечителями сбережений людей до выхода на пенсию. Но трасты также могут быть созданы для благотворительных целей , известными примерами которых являются Британский музей или Фонд Рокфеллера .

Дальнейшие дисциплины

Закон распространяется далеко за пределы основных предметов практически во все сферы жизни. Для удобства представлены три категории, хотя предметы переплетаются и накладываются друг на друга.

Закон и общество

• Трудовое право - это исследование трехсторонних производственных отношений между работником, работодателем и профсоюзом. Это включает регулирование коллективных переговоров и право на забастовку. В индивидуальном трудовом законодательстве говорится о правах на рабочем месте, таких как гарантия занятости , здоровье и безопасность или минимальная заработная плата .
• Права человека , гражданские права и право в области прав человека являются важными областями, гарантирующими каждому основные свободы и права. Они закреплены в таких кодексах, как Всеобщая декларация прав человека , Европейская конвенция о правах человека (учредившая Европейский суд по правам человека ) и Билль о правах США . Лиссабонский договор делает Хартии основных прав Европейского Союза юридически обязательным во всех государствах - членов , кроме Польши и Соединенного Королевства . ^[224]
• Гражданский процесс и уголовный процесс касаются правил, которым суды должны следовать в ходе судебного разбирательства и рассмотрения апелляций. Оба касаются права гражданина на справедливое судебное разбирательство или слушание дела.
• Закон о доказательствах определяет, какие материалы принимаются в суд для построения дела.
• Закон об иммиграции и закон о гражданстве касается прав иностранцев , чтобы жить и работать в национальном государстве , что не является их собственным и получить или потерять гражданство . Оба они также связаны с правом убежища и проблемой лиц без гражданства .
• Закон о социальном обеспечении касается прав людей на социальное страхование, таких как пособия лицам, ищущим работу, или жилищные пособия.
• Семейное право охватывает процедуры брака и развода, права детей и права на имущество и деньги в случае раздельного проживания.
• Транзакционное право - это юридическая практика, касающаяся бизнеса и денег.

Закон и коммерция

• Закон о компаниях возник из закона о трастах, основанного на принципе разделения владения собственностью и контроля. ^[225] Закон о современных компаниях начался с Закона об акционерных обществах 1856 года , принятого в Соединенном Королевстве, который предоставил инвесторам простую процедуру регистрации для получения ограниченной ответственности в рамках отдельного юридического лица корпорации.
• Коммерческое право охватывает сложное договорное и имущественное право. Закон агентство , страховое право , векселя , несостоятельность и законодательства о банкротстве и право продаж являются важным, и восходит к средневековой Lex Mercatoria . Закон Великобритании о купле-продаже товаров 1979 года и Единый торговый кодекс США являются примерами кодифицированных коммерческих принципов общего права.
• Адмиралтейское право и морское право закладывают базовую основу для свободной торговли и коммерции в мировых океанах и морях, за пределами зоны контроля страны. Судоходные компании действуют в соответствии с обычными принципами коммерческого права, обобщенными для мирового рынка. Закон Адмиралтейства также охватывает специализированные вопросы, такие как спасение , морские залоги и травмы пассажиров.
• Закон об интеллектуальной собственности направлен на защиту создателей и других производителей интеллектуальных товаров и услуг. Это законные права ( авторские права , товарные знаки, патенты и смежные права ), возникающие в результате интеллектуальной деятельности в промышленной, литературной и художественной областях. ^[226]
• Реституция связана с возвратом чужой выгоды, а не с компенсацией собственной потери.
• Неосновательное обогащение Когда кто-то был несправедливо обогащен (или существует «отсутствие основы» для транзакции) за счет другого, это событие порождает право на реституцию для отмены этой выгоды.
• Космическое право - относительно новая область, в которой рассматриваются аспекты международного права, касающиеся деятельности человека на околоземной орбите и в космическом пространстве. Первоначально рассматривая космические отношения стран посредством договоров, все чаще он обращается к таким областям, как коммерциализация космического пространства , собственность, ответственность и другие вопросы.

Закон и регулирование

• Налоговое законодательство включает положения, касающиеся налога на добавленную стоимость , корпоративного налога и налога на прибыль .
• Банковское законодательство и финансовое регулирование устанавливают минимальные стандарты в отношении размеров капитала, которые должны удерживать банки, и правила, касающиеся наилучшей практики инвестирования. Это сделано для того, чтобы застраховаться от риска экономических кризисов, таких как крах на Уолл-стрит 1929 года .
• Регулирование касается предоставления коммунальных услуг и коммунальных услуг. Водное право - один из примеров. Особенно с тех пор, как приватизация стала популярной и вывела управление услугами из сферы публичного права, частные компании, выполняющие работу, ранее контролировавшуюся государством, были связаны разной степенью социальной ответственности. Энергетика , газ , телекоммуникации и водоснабжение являются регулируемыми отраслями в большинстве стран ОЭСР .
• Закон о конкуренции , известный в Соединенных Штатах как антимонопольное законодательство, представляет собой развивающуюся область, которая восходит к временам римских указов против фиксирования цен и английской сдержанности торговой доктрины. Современный закон о конкуренции происходит от антикартельных и антимонопольных законодательных актов США ( Закон Шермана и Закон Клейтона ) в начале 20 - го века. Он используется для контроля над предприятиями, которые пытаются использовать свое экономическое влияние для искажения рыночных цен в ущерб благосостоянию потребителей .
• Законодательство о защите прав потребителей может включать в себя все, что угодно, от правил и положений о несправедливых договорных условиях и положений до директив по страхованию багажа авиакомпаний.
• Экологическое право приобретает все большее значение, особенно в свете Киотского протокола и потенциальной опасности изменения климата . Защита окружающей среды также служит наказанию загрязнителей в рамках национальных правовых систем.
• В авиационном праве рассматриваются все правила и технические стандарты, применимые к безопасной эксплуатации воздушных судов, и оно является важной частью как подготовки пилотов, так и их операций. Несоблюдение правил и стандартов воздушного права делает выполнение полета незаконным. Он основан на национальных законах (или законах) о гражданской авиации, которые сами по себе в основном соответствуют рекомендациям или обязательным стандартам Международной организации гражданской авиации или ИКАО. Нормы часто обозначаются аббревиатурой CARS, а стандарты - CATS. Они постоянно развиваются, чтобы адаптироваться к новым технологиям или науке (например, в медицинских протоколах, которых пилоты должны придерживаться, чтобы быть годными к полетам или иметь лицензию).

Пересечение с другими полями

Экономика

В 18 веке Адам Смит представил философское основание для объяснения взаимосвязи между правом и экономикой. ^[227] Эта дисциплина частично возникла из-за критики профсоюзов и антимонопольного законодательства США . Наиболее влиятельные сторонники, такие как Ричард Познер и Оливер Уильямсон и так называемая Чикагская школа экономистов и юристов, включая Милтона Фридмана и Гэри Беккера , обычно выступают за дерегулирование и приватизацию и враждебно относятся к государственному регулированию или тому, что они считают ограничениями. о функционировании свободных рынков .^[228]

Наиболее известный экономический аналитик из закона 1991 Нобелевской премии лауреат Рональд Коуз , чья первая большая статья, Природа фирмы (1937), утверждал , что причиной существования фирмы (компании, товарищества и т.д.) является существование транзакционные издержки . ^[230] Рациональные люди торгуют по двусторонним контрактам на открытых рынках до тех пор, пока затраты на транзакции не означают, что использование корпораций для производства товаров более рентабельно. В его второй крупной статье «Проблема социальных издержек» (1960) утверждалось, что если бы мы жили в мире без трансакционных издержек, люди стали бы торговаться.друг с другом, чтобы обеспечить одинаковое распределение ресурсов, независимо от того, каким образом суд выносит решения по имущественным спорам. ^[231] Коуз привел пример неприятного дела « Стерджес против Бриджмена» , в котором шумный кондитер и тихий доктор были соседями и обратились в суд, чтобы выяснить, кому следует переехать. ^[210] Коуз сказал, что независимо от того, постановил ли судья, что кондитер должен прекратить использовать свое оборудование, или что врач должен был с этим мириться, они могли бы заключить взаимовыгодную сделку о том, кто будет действовать, что приведет к тому же результату ресурса распределение. Этому может помешать только наличие транзакционных издержек . ^[232] Итак, закон должен предвосхищать то, чтобудет происходить, и ориентироваться на наиболее эффективное решение. Идея состоит в том, что законы и нормативные акты не так важны или эффективны для помощи людям, как полагают юристы и государственные служащие. ^[233] Коуз и другие, подобные ему, хотели изменить подход, чтобы возложить бремя доказательств положительного воздействия на правительство, которое вмешивалось в рынок, путем анализа затрат на действия. ^[234]

Социология

Социология права - это разнообразная область исследований, которая изучает взаимодействие права с обществом и пересекается с юриспруденцией, философией права, социальной теорией и более специализированными предметами, такими как криминология . ^[235] Институты социального строительства , социальных норм , разрешения споров и правовой культурыявляются ключевыми областями для исследования в этой области знаний. Социология права иногда рассматривается как субдисциплина социологии, но ее связи с академической дисциплиной права столь же сильны, и ее лучше всего рассматривать как трансдисциплинарное и междисциплинарное исследование, ориентированное на теоретизацию и эмпирическое изучение юридических практик и опыта. как социальные явления. В Соединенных Штатах эту область обычно называют исследованиями права и общества ; в Европе это чаще называют социально-правовыми исследованиями. Сначала юристы и философы права с подозрением относились к социологии права. Кельзен напал на одного из его основателей, Ойгена Эрлиха., которые стремились прояснить различия и связи между позитивным правом, которое юристы изучают и применяют, и другими формами «права» или социальными нормами, которые регулируют повседневную жизнь, обычно не позволяя конфликтам доходить до адвокатов и судов. ^[236] Современные исследования в области социологии права в значительной степени связаны с тем, как право развивается за пределами юрисдикции отдельных штатов, производится через социальное взаимодействие во многих различных социальных сферах и приобретает разнообразие источников (часто конкурирующих или конфликтующих) власть в общинных сетях, существующих иногда внутри национальных государств, но все чаще и на международном уровне. ^[237]

Примерно в 1900 году Макс Вебер определил свой «научный» подход к праву, определив «правовую рациональную форму» как тип господства, приписываемого не личному авторитету, а авторитету абстрактных норм. ^[238] Формальная правовая рациональность была его термином для ключевой характеристики того вида последовательного и исчисляемого закона, который был предпосылкой для современных политических событий и современного бюрократического государства. Вебер считал, что этот закон развивался параллельно с ростом капитализма. ^[235] Другой ведущий социолог, Эмиль Дюркгейм , писал в своей классической работе «Разделение труда в обществе».что по мере того, как общество становится более сложным, совокупность норм гражданского права, касающихся в первую очередь реституции и компенсации, растет за счет уголовных законов и уголовных санкций. ^[239] Среди других известных ранних социологов-юристов были Хьюго Синцхаймер , Теодор Гейгер , Джордж Гурвич и Леон Петражицкий в Европе и Уильям Грэм Самнер в США ^{[240] [241]}

Смотрите также

• В соответствии с законом
• Юридический словарь
• Юридические исследования в США
• Юридический трактат
• Естественный закон
• Политическая наука
• Закон об общественных интересах
• Правило по высшему закону
• Социальное право
• Перевод "закона" на другие европейские языки

Рекомендации

Цитаты

Источники

внешняя ссылка

• DRAGNET: поиск бесплатных юридических баз данных от New York Law School
• WorldLII - Всемирный институт правовой информации
• CommonLII - Институт правовой информации Содружества
• AsianLII - Азиатский институт правовой информации (AsianLII)
• AustLII - Австралазийский институт правовой информации
• BaiLII - Британский и Ирландский институт правовой информации
• CanLII - Канадский институт правовой информации
• NZLII - Новозеландский институт правовой информации
• PacLII - Институт правовой информации тихоокеанских островов
• SAfLII - Южноафриканский институт правовой информации