Правовые культуры описываются как временные результаты взаимодействий и возникают в соответствии с парадигмой вызова и ответа . Анализ основных правовых парадигм формирует характеристики индивидуальных и самобытных правовых культур. «Сравнительно-правовые культуры исследуются областью науки, которая находится на границе сравнительного права и исторической юриспруденции ». [1]
Правовые культуры можно исследовать, ссылаясь на принципиально разные правовые системы. Однако такие культуры также можно различать между системами с общей историей и базисом, которые в настоящее время в противном случае находятся под влиянием факторов, способствующих культурным изменениям. Студенты изучают правовую культуру, чтобы лучше понять, как закон работает в обществе. Это можно рассматривать как изучение Закона и Общества. Эти исследования доступны в таких школах, как Университет Дрейка в Де-Мойне, штат Айова.
Западная и незападная правовая культура
Западная правовая культура едина в систематической опоре на юридические конструкции. Такие конструкции включают корпорации , контракты , имущество , права и полномочия. Этих понятий не только не существует в примитивных или традиционных правовых системах, но они также могут не иметь возможности выражения в тех языковых системах, которые составляют основу таких правовых культур. [2]
В целом концепция правовой культуры зависит от языка и символов, и любая попытка проанализировать незападные правовые системы с точки зрения категорий современного западного права может привести к искажениям, связанным с языковыми различиями. [2] Таким образом, хотя юридические конструкции уникальны для классических римских, современных культур гражданского и общего права, правовые концепции или примитивное и архаическое право получают свое значение из чувственного опыта, основанного на фактах, а не на теории или абстрактном. Таким образом, правовая культура в первой группе находится под влиянием ученых, образованных представителей этой профессии, а исторически - философов. Культура последней группы основана на убеждениях, ценностях и религии.
Традиционное право в Африке основано на естественной справедливости и не имеет абстрактных понятий. Это характерно для культур, в которых отсутствует письменность, необходимая для разработки концепций в теории. [3] Доктрины традиционного африканского права основаны на социальных соображениях, согласно которым стороны в споре стремятся не к признанию правильного или неправильного, а скорее к реституции социальных отношений. [3]
Судья фактов и закона выносит решения между близкородственными людьми из сообществ, а не между незнакомцами в коммерции. Суждения подчеркивают важность совместной жизни в условиях щедрой, любящей доброты, взаимопомощи и взаимности. Факты свидетельствуют о том, что «африканский закон демонстрирует, что все люди, поскольку они живут в обществе, имеют некоторую теорию правил справедливости, которые, по их мнению, вытекают из самого разума; [и доказательства Глюкмана] предполагают, что африканцы вполне могли сформулировать, по крайней мере в зародышевой форме, теорию естественной справедливости, исходящую из самой человеческой доброты ». [3]
Исламское правовая система экземплифицирует право как часть более широкой культуры , где понятие знания, право и человеческой природы играет центральную роль. В тематическом исследовании Лоуренса Розена объясняются антропологические, процессуальные и судебные аспекты дискреционного права при передаче дела в суд в Сефру , Марокко . [4] В тематическом исследовании раскрываются те основы исламского общества, которые формируют исламскую правовую культуру и отличают ее от западной правовой культуры.
Жесткие процедурные правила и строгие правила поведения в зале суда или этикет, укоренившиеся в западных правовых культурах, открывают путь для более естественного процесса разрешения споров. [4] В Марокко пристальное внимание уделяется социальному происхождению, связям и идентичности, где эти концепции влияют на судебный допрос и усмотрение кади (судьи). [4]
В то время как правовые системы, существующие в западном мире, состоят из концептуализации и реализации, которые лишь незначительно имитируют внесудебный мир, в исламских судах Марокко выдвигаемая культура права отражает общую культуру его народа. [4] Это связано с целями закона в исламском обществе, которые заключаются не в том, чтобы удерживать государственную или религиозную власть как верховную или развивать строгую правовую доктрину, а в том, чтобы восстановить отношения и затем способствовать разрешению споров независимо от жестких прецедент . [4]
Западные сравнения
Традиционный акцент между культурой общего права и культурой гражданского права был подчеркнут процедурой в зале суда, при которой первая создает враждебную среду, а вторая - инквизиторскую . Действительно, никакая судебная процедура не может быть чисто состязательной или чисто следственной.
Фактически, Франция , которая придерживается системы гражданского права, исторически давала судье пассивную роль и позволяла сторонам действовать обвинительным образом. [5] Тем не менее, культура общего права в основном состоит из устных аргументов, когда юридические представители руководят делом в поисках справедливости и закрепления прав.
Использование жюри в общем праве в качестве судьи фактов уникально по сравнению с системами гражданского права. Присяжные рассматривают факты как по гражданским, так и по уголовным делам, и это отражает особую культуру права; а именно прямое вовлечение общества в правовую базу . Во Франции судья выступает в роли исследователя права и фактов просто как администратор, не создавая обязательных правовых принципов . Следовательно, культура гражданского права более рациональна, упорядочена, авторитарна и патерналистична .
Общее право обладает культурой судебной изобретательности и даже гибкости. Формулировка принципов не всегда имеет первостепенное значение, но на самом деле непрерывный поток дел и законодательных актов усиливает приливы и отливы права, в результате чего «прецедентное право представляет собой осознание современным человеком его собственных ограничений». [6] Дальнейшие различия включают в себя то, что гражданский юрист говорит с точки зрения закона природы, а обычный юрист говорит с разумом. Отсюда следует, что культура этих правовых систем сформирована представлениями о справедливости и доступными средствами для ее достижения.
Сравнение общего права
Правовая культура может различаться в разных странах, несмотря на их соответствие схожей, если не идентичной правовой системе. И Соединенные Штаты, и Англия обладают системами общего права, и тем не менее каждая страна воплощает в себе особую правовую культуру. Это объясняется противопоставлением как институтов в правовой системе, так и характеристик профессии ( судьи , барристеры и солиситоры ). [7]
Согласно Познеру [7], в 1996 г. было примерно в 15 раз больше американских судей, чем английских судей, но только примерно в 10 раз больше американских юристов, чем английских юристов. Познер предполагает, что английские судьи имеют больший престиж, чем американские судьи, и связанный с этим момент заключается в том, что соотношение судей и адвокатов в Англии ниже, чем в Соединенных Штатах. [7] Следствием этого является то, что английская система общего права, в отличие от американской правовой системы, демонстрирует правовую культуру более высокого престижа и элитарности не только в судебной системе, но и в тех, кто является кандидатом в судебную власть .
В Англии и других юрисдикциях Содружества адвокаты являются подходящими кандидатами для назначения в суды. Причины этого проистекают из систем общего права, которые имеют культуру поощрения, использования и закрепления высококачественного интеллекта и опыта у концентрированной части несудебных должностных лиц юридической профессии, известных как барристеры (которые включают и учитывают их последующие назначения к более высокопоставленному советнику королев и старшему советнику ).
Барристеры занимаются на солиситор в кратком вместо прямого взаимодействия с клиентом. Такая изоляция позволяет избежать использования непрофессионалов недобросовестными юристами, что, очевидно, является «большой проблемой в Соединенных Штатах, где некомпетентные юристы, о которых известно как судьям, так и другим юристам, часто поражают наивных клиентов». [8]
Стоимость судебного разбирательства влияет на культуру каждой правовой системы с точки зрения того, что общество воспринимает как чистую выгоду, полученную от суда и профессии. Рассмотрение аналогичных дел в Англии и США будет стоить примерно столько же; однако английские суды не столь щедры, как их американские коллеги, при возмещении убытков , особенно штрафных санкций . [7] Таким образом, чистая ожидаемая выгода от судебного разбирательства, более значительная в Соединенных Штатах, поощряет правовую культуру, которая носит более сложный характер, чем в Англии.
Национальный характер присущ правовым институтам судов и парламента , их формированию и результатам в виде законодательства или постановлений . Например, было сказано, что многие факторы способствовали судебному разбирательству в Соединенных Штатах, в том числе: права, предоставленные народу, писаная конституция , иммигрантское происхождение его населения, расовая и этническая неоднородность, а также богатство и трофеи его населения. . [7] С этой целью национальный характер и история влияют на современную правовую культуру.
Китайская правовая культура
Правовая культура Китайской Народной Республики , а также ее социальная и экономическая культура продолжают претерпевать драматические изменения после реформ в Китайской Народной Республике 1978 года. Трансформация произошла в результате правовой модернизации, в результате которой было предложено верховенство закона. заменить власть человека. Последнее является характерной чертой традиционного сельского китайского общества, где неписаные правила, личные отношения и доверие регулируют правовые отношения граждан; аналогично gemeinschaft . В современном китайском обществе институциональная реформа, реформа обычного права и правовая реформа (верховенство закона, воплощающее универсальные правила, которые единообразно соблюдаются централизованным и бюрократическим государством) необходимы для регулирования правовых отношений; аналог gesellschaft .
Прямые трансплантаты из западных правовых систем или культур не могут обеспечить адекватную норму закона , где жизнь простых китайцев может быть маргинальным в пользу юридических элиты , которые используют правовые инструменты для саморекламы. Более того, внедрение западных правовых норм игнорирует местную культуру и отношения; таким образом потенциально разрушая важные культурные связи и отношения в сельской общине. Традиционная китайская правовая культура сельских районов, основанная на личных и неформальных отношениях, подвергается эрозии, если не будет поощряться правовой плюрализм .
Подход «сверху вниз» к анализу правовой культуры Китая предполагает, что и при Дэн Сяопине, и при Цзян Цзэмине Китай является «страной, где правит закон, а не власть закона». [9] Свидетельства получены после Китая в период после Мао, когда закон рассматривается как необходимый для институционализации и обобщения специальной политики экономических реформ и для поддержания партийного лидерства. [9]
Дальнейшие проблемы с китайской правовой культурой включают фрагментарный подход к законотворчеству с дисбалансом между законом и политикой ; отрицания частного права; пренебрежение правами человека и личными свободами; и плохое исполнение законов. [9] Согласно Чену, в Китае ученые считают, что отсутствие демократии и верховенство закона являются взаимозависимыми концепциями, согласно которым «верховенство закона является законным, только если оно является продуктом демократического правления». [10] Здесь можно увидеть Тайвань (официально известный как Китайская Республика), который является унитарной полупрезидентской конституционной республикой. [11] [ циркулярная ссылка ] Тайвань характеризуется как представительная демократия. Несмотря на свои демократические ценности, подкрепленные конституцией, основанной на немецком гражданском праве, она не получает широкого признания как государство, отдельное от Китайской Народной Республики. [12] [ циркулярная ссылка ]
Что очевидно из опыта Китайской Народной Республики, так это то, что правовая культура подвержена изменениям под влиянием социально-экономических и политических сил. Хотя такие изменения могут быть полезны для определенных слоев общества и международных отношений , традиционные и устоявшиеся культурные методы находятся на грани исчезновения.
Смотрите также
- Культура чести vs. культура права
- Заключение в США
- Юридическая антропология
- Тюремно-производственный комплекс
- Социология права
- Западный закон
Рекомендации
- ^ Чаба Варга (редактор) (1992) Сравнительные правовые культуры (Дартмут: Англия) стр. xix.
- ^ a b Дж. К. Смит (1968) «Уникальная природа концепций западного права» The Canadian Bar Review (46: 2 с. 191-225) в Csaba Varga (ed) (1992) Comparative Legal Cultures (Дартмут: Англия) .
- ^ a b c Макс Глюкман (1964) «Естественная справедливость в Африке», Форум естественного права, том: 9 (стр. 25-44) в Csaba Varga (ed) (1992) Comparative Legal Cultures (Дартмут: Англия).
- ^ a b c d e Лоуренс Розен (1989) Антропология правосудия: закон как культура в исламском обществе (Издательство Кембриджского университета: Кембридж).
- ^ JA Jolowicz «Гражданский процессуальный кодекс и Закон об общей и гражданской» (стр. 55-78) в Гюнтер Doeker-Мах и Клаус А. Цигерт (ред.) (2004) Право, правовая культура и политика в двадцать первом веке (Franz Штайнер Верлаг: Штутгарт).
- ^ AG Chloros (1978) «Общее право, гражданское право и социалистическое право: три ведущие системы мира, три вида правовой мысли» The Cambridge Law Review (стр. 11-26) в Csaba Varga (ed) (1992) Comparative Правовые культуры (Дартмут: Англия) на 84.
- ^ a b c d e Ричард А. Познер (1996) Закон и теория права в Англии и Америке (Clarendon Press: Oxford).
- ^ Ричард А. Познер (1996) Закон и теория права в Англии и Америке (Clarendon Press: Oxford) в 23.
- ^ a b c Цзяньфу Чен «Чтобы съесть торт и тоже? Китай и верховенство закона» (стр. 250-272) в Guenther Doeker-Mach и Klaus A. Ziegert (Eds.) (2004) Law, Legal Культура и политика в двадцать первом веке (Франц Штайнер Верлаг: Штутгарт).
- ^ Цзяньфу Чен «Чтобы съесть и съесть торт? Китай и верховенство закона» (стр. 250-272) в Guenther Doeker-Mach и Klaus A. Ziegert (Eds.) (2004) Закон, правовая культура и политика в двадцать первом веке (Franz Steiner Verlag: Stuttgart) на 269 стр.
- ^ Тайвань # Политический и правовой статус
- ^ Гражданское право (правовая система)
- Альберт Х. Я. Чен «Социально-правовая мысль и правовая модернизация в современном Китае: исследование юриспруденции Чжу Сули» (стр. 227–249) в издании Guenther Doeker-Mach и Klaus A. Ziegert (Eds.) (2004) Law , Правовая культура и политика в XXI веке (Франц Штайнер Верлаг: Штутгарт).
- Банакар, Реза, «Политика правовых культур» в Retfærd: The Nordic Journal of Law and Justice (2008). Электронная копия доступна по адресу: https://ssrn.com/abstract=1323371
- Банакар, Реза, «Власть, культура и метод в сравнительном праве» в International Journal of Law in Context, 2009. Электронная копия доступна по адресу: https://ssrn.com/abstract=1345100
- Коттеррелл, Роджер (2006) Закон, культура и общество: правовые идеи в зеркале социальной теории. Олдершот: Ашгейт.
- Коттеррелл, Роджер (2008) «Сравнительное право и правовая культура» в Матиасе Рейманне и Рейнхарде Циммерманне (ред.) Оксфордский справочник сравнительного права. Оксфорд: Издательство Оксфордского университета.
- Легран, Пьер (1996) «Европейские правовые системы не сходятся» в международном и сравнительном праве 45:52.
- Легран, Пьер (1997) «Против европейского гражданского кодекса» в Modern Law Review 60: 44.
- Легран, Пьер и Мандей, Родерик (2003) (ред.) Сравнительные правовые исследования: традиции и переходы. Кембридж: Издательство Кембриджского университета.
- Легран, Пьер (2003) «То же самое и другое» в Легран, Пьер и Мандей, Родерик (ред.) Сравнительные правовые исследования: традиции и переходы. Кембридж: Издательство Кембриджского университета, стр. 240–311.
- Менски, Вернер (2006) Сравнительное правоведение в глобальном контексте. Кембридж: Издательство Кембриджского университета, 1-е издание, 2000 г.
- Monateri, Пьер Джузеппе (2000) 'Черный Гай. Поиски мультикультурных истоков западной правовой традиции »в Hastings Law Journal 51: 479-555.
- Нелкен, Дэвид (2000) (ред.) Противопоставление уголовного правосудия: как добраться отсюда туда. Олдершот: Ашгейт / Дартмут.
- Нелкен, Дэвид (2004) «Использование концепции правовой культуры» в Австралийском журнале правовой философии 29: 1–28.
- Нелкен, Дэвид (2007) «Культура, право» в Кларке, Дэвид С. (ред.) Энциклопедия права и общества: американские и глобальные перспективы. Лондон: Сейдж, 369–374.