Несправедливое предпочтение (или «оспоримое предпочтение») является юридическим термином , возникающим в законодательстве о банкротстве , когда лицо или компания передает активы или выплачивают долг к кредитору незадолго до выхода в банкротство , что платеж или перевод может быть отменен по применению ликвидатор или управляющий имуществом банкрота как недобросовестная предпочтения или просто предпочтения. [1]
Обзор
Закон о несправедливых преференциях варьируется от страны к стране, но, что характерно, чтобы исключить транзакцию или платеж как несправедливое предпочтение, ликвидатор должен будет показать, что:
- физическое или юридическое лицо было неплатежеспособным на момент совершения платежа (либо при проверке денежного потока , либо при проверке баланса - это варьируется от страны к стране)
- затем лицо или компания обанкротились в течение определенного времени после этого, обычно называемого периодом уязвимости [2]
- платеж привел к тому, что кредитор оказался в лучшем положении, чем другие необеспеченные кредиторы
- в некоторых юрисдикциях также необходимо показать, что банкрот намеревался предоставить преференцию. [3]
В большинстве стран ходатайство об отмене операции в качестве преференции может быть подано только ликвидатором или управляющим при банкротстве, поскольку лицо, производящее платеж, должно быть банкротом, и, таким образом, они обычно не подлежат судебным искам со стороны других кредиторов. .
Эффект от успешного применения заявки на объявление транзакции как несправедливого предпочтения различается. Неизбежно кредитор, получивший платеж или активы, должен вернуть их ликвидатору. В некоторых странах активы обрабатываются обычным образом и могут быть приняты любыми обеспеченными кредиторами , у которых есть обеспечительный интерес, который удерживает активы (что характерно, плавающее обязательство ). [4] Однако некоторые страны «оградили» возмещение несправедливых преференций, с тем чтобы они стали доступными для пула активов необеспеченных кредиторов .
Несправедливо предпочтение имеет некоторые из тех же характеристик , как мошенническая транспортировка , [5] , но юридически они являются отдельными понятиями. [6] Обычно не требуется доказывать намерение мошенничества с целью возврата активов в соответствии с заявлением о несправедливой преференции. Однако, как и в случае с мошенническими заявками на передачу прав, несправедливые предпочтения часто наблюдаются в связи со схемами защиты активов , которые слишком поздно вводятся предполагаемым банкротом.
Во многих юрисдикциях предусматривается исключение в случае транзакций, заключаемых в ходе обычной деятельности с целью сохранения деловой активности компании, и такие транзакции обычно либо подтверждаются, либо считаются подтвержденными.
В отдельных юрисдикциях
Великобритания
Соединенные Штаты
Предпочтение в США федерального закона о банкротстве [7] является передача имущества должника в его кредитора, за счет уже существующей задолженности, что сделано в то время как должник является неплатежеспособным [8] и дает кредитору больше , чем это было бы добиваться ликвидации имущества должника в рамках процедуры банкротства . Это в первую очередь порождение Кодекса США о банкротстве [9], хотя в некоторых штатах действуют аналогичные законы штата. Если преференциальная сделка состоится в течение определенного периода времени до подачи заявления о банкротстве должником или от имени должника, то банкротный управляющий должника имеет право вернуть имущество, переданное в преимущественном праве. Механизм восстановления - это уклонение от передачи. [10] После такого расторжения взысканное имущество становится собственностью конкурсной массы. [11] Срок обычно составляет 90 дней. Однако, если льготный перевод осуществляется «инсайдеру», то срок составляет один год. «Инсайдер» - это обычно родственник или тот, кто имеет возможность контролировать деятельность должника. [12] Кодекс о банкротстве предусматривает некоторые исключения из этих правил, чтобы приспособить переводы, которые должны быть одновременными, совершаться в ходе обычной деятельности или в той степени, в которой они сделаны для новой стоимости, и другие. [13]
Во всех следующих примерах предполагается, что изложенные выше требования к предпочтению существуют на момент передачи.
- Обеспечение ранее необеспеченного долга.
- Замена имущества большей стоимости в качестве обеспечения существующего ценного имущества, стоимость которого недостаточна для полного обеспечения выплаты долга.
- Выплата некоторым, но не всем необеспеченным кредиторам.
- В сделке с недвижимостью - отсрочка регистрации ипотеки более чем на 30 дней после создания обеспеченного ею долга. [14]
Швейцария
Согласно швейцарскому законодательству, кредиторы, у которых есть справка о невыплаченных долгах перед должником, или кредиторы в случае банкротства могут подавать иски против третьих лиц, которые извлекли выгоду из несправедливых преференций или мошеннических переводов со стороны должника до конфискации активов или банкротства . [ необходима цитата ]
Смотрите также
Заметки
- ^ См., Например, раздел 239 Закона Великобритании о несостоятельности 1986 года, в котором используется термин «предпочтение», а не «несправедливое предпочтение»; раздел 565 Закона Австралии о корпорациях 2001 года [1] ; и разд. 547 Кодекса США о банкротстве.
- ^ В большинстве юрисдикций применяется переменный период уязвимости, например, в некоторых странах период уязвимости обычно составляет 6 месяцев или 2 года, когда кредитор является «связанным лицом», таким как родственник семьи, или компания в той же группе.
- ^ Это положение в Соединенном Королевстве (хотя в разделе 239 (6) говорится, что преференциальный платеж в пользу связанного лица дает основание для презумпции намерения отдать предпочтение), но в Австралии и США это не так. необходимо показать намерение предпочесть
- ^ См. Re Oasis Merchandising Services Ltd (1997) BCC 282, в настоящее время отменено законодательством.
- ^ В Соединенном Королевстве см. Раздел 423 Закона о несостоятельности 1986 г.
- ^ В частности, мошеннический перевод всегда снижает чистую стоимость передающей, а предпочтение - нет. Кроме того, плательщику необязательно идти на банкротство для того, чтобы совершить операцию, которая является мошеннической передачей, запрещенной в большинстве правовых систем, и в большинстве правовых систем не требуется намерение обманывать, чтобы установить несправедливое предпочтение.
- ^ 11 USC § 101 и след. , известный как Кодекс о банкротстве
- ^ В соответствии с Кодексом о банкротстве несостоятельность возникает, когда сумма долгов должника превышает справедливую стоимость имущества должника, за некоторыми исключениями. Это проверка баланса. Глава 11 Кодекса США, разд. 101 (32)
- ^ 11 USC § 547
- ^ Глава 11 Кодекс США, разд. 547 (б) и 551
- ^ Там же , разд. 551
- ^ Глава 11 Кодекс Соединенных Штатов, разд. 101 (31)
- ^ Глава 11 Кодекс Соединенных Штатов, разд. 547 (в)
- ^ Раздел 547 (e) Кодекса о банкротстве предусматривает, что в сделках с недвижимостью переводы происходят в то время, когда они совершаются, если они совершенствуются в течение 30 дней после этого. В противном случае передача считается осуществленной по закону после ее фактического совершенствования. Что касается ипотеки, для совершенствования обычно требуется регистрация ипотеки.