Заранее оцененные убытки , также называемые «оцененными и установленными убытками» (LAD), [1] представляют собой убытки, размер которых стороны определяют при заключении контракта [2] для взыскания потерпевшей стороной в качестве компенсации за конкретное нарушение (например, позднее исполнение). [3] Это наиболее применимо, когда ущерб является нематериальным, например, невыполнение подрядчиком по государственному проекту квот субподряда миноритарных предприятий.
Можно использовать среднее значение вероятных затрат, которые могут быть понесены в связи с нарушением. Основанием для утверждения, что усреднение является подходящим подходом, может послужить дело English Hop Growers v Dering , 2 KB 174, CA (1928). [4]
Когда ущерб не определен заранее/не оценен заранее, тогда говорят, что возмещаемая сумма является «небольшой» (должна быть согласована или определена судом или трибуналом в случае нарушения).
Цель оговорки о заранее оцененных убытках состоит в том, чтобы повысить определенность и избежать судебных издержек, связанных с определением фактических убытков позже, если договор будет нарушен. Таким образом, они наиболее уместны, когда (а) стороны могут заранее договориться о разумной компенсации за нарушение, но (б) суду будет трудно определить справедливую компенсацию в момент нарушения. В соответствии с общим правом заранее оцененные убытки не могут быть установлены настолько высокими, чтобы они представляли собой положения о штрафных санкциях, а не о справедливой компенсации.
Как правило, по общему праву оговорка о заранее оцененных убытках не будет применяться, если ее целью является наказание стороны, нарушившей правила, а не компенсация пострадавшей стороне, [5] [6] [7] , и в этом случае она называется уголовная или штрафная оговорка . [8] Одной из причин этого является то, что принудительное исполнение термина, по сути, потребует справедливого порядка конкретного исполнения . Однако суды, заседающие по справедливости , будут стремиться к достижению справедливого результата и не будут приводить в исполнение срок, который приведет к неосновательному обогащению принуждающей стороны. [9]
Ущерб , который является достаточно неопределенным , может называться неоплаченным ущербом и может быть отнесен к этой категории , поскольку он не поддается математическому расчету или подлежит непредвиденным обстоятельствам .