Модифицированный универсализм или модифицированная универсальность - это правовая концепция (в частности, английская правовая концепция ), относящаяся к общему принципу, согласно которому в отношении корпоративной несостоятельности национальные суды должны стремиться управлять имуществом неплатежеспособных компаний в духе международной вежливости . [1] Общая концепция заключается в том, что это желательно для трансграничной несостоятельности.должно управляться одним должностным лицом как единым составом, а не серией разрозненных и несвязанных производств в разных странах, и это должно быть признано во всем мире. На практике, хотя многие страны признают иностранное производство по делу о банкротстве, во многих случаях суды устанавливают некоторые ограничения на признание производства по делу о несостоятельности, так что суды применяют этот принцип измененной универсальности, в соответствии с которым суды сохраняют за собой право оценивать, насколько согласуются со своими собственными принципами справедливости и государственной политики. Но с учетом этой гарантии суды, как правило, откладывают разбирательство, которое рассматривается как «основное разбирательство» с целью проникновения и распределения активов неплатежеспособной компании. [2]Принципал называют модифицированным универсализмом, поскольку он стремится найти баланс между чисто территориальными системами банкротства и полностью универсальной международной системой банкротства. [3]
Кредит за изобретение современного термина обычно отдается профессору Джею Уэстбруку . [4]
Понятие модифицированного универсализма широко лежит в основе Типового закона ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности , [5] и ЕС Положение о несостоятельности неплатежеспособности (Регламент Совета (ЕС) № 1346/2000). Точно так же глава 15 Кодекса США о банкротстве (который основан на Типовом законе ЮНСИТРАЛ) в значительной степени основывается на концепции модифицированного универсализма.
[T] он Соединенные Штаты в делах о вспомогательных банкротствах приняли подход к международной несостоятельности, который представляет собой модифицированную форму универсализма, принимающую центральную предпосылку универсализма, а именно, что активы должны собираться и распределяться на всемирной основе, но зарезервированы для местных по своему усмотрению суды оценивают справедливость процедур в стране происхождения и защищают интересы местных кредиторов. [6]
Понятия универсализма и модифицированного универсализма, как и ожидалось, со временем изменились и эволюционировали. В английском праве понятие универсализма обычно используется в отличие от альтернативной теории судебного сотрудничества в трансграничных несостоятельности, называемой доктриной единства . [7] Как было отмечено в судебном порядке: «Значение выражения« универсализм »претерпело изменение с тех пор, как оно было впервые использовано в 19 веке, и позже его стали противопоставлять« доктрине единства ». В 1834 году Стори сослался на теорию, согласно которой уступки по законам о банкротстве или несостоятельности были и должны быть универсальными для передачи движимого имущества, в какой бы стране оно ни находилось, и пришел к выводу, что принятие правила о том, что уступка по делу о банкротстве должна осуществляться как полная и действительная передача всего его движимого имущества за границу, а также дома, и для страны предпочтение прикрепления внутреннего кредитора к иностранному цессионарию или иностранным кредиторам вряд ли может считаться совместимым с общая вежливость наций ... Истинное правило состоит в том, чтобы следовать общему принципу, который делает закон домициля решающим в отношении распоряжения его личной собственностью », - цитируя Solomons v Ross как поддержку этой доктрины. : История, Комментарии к конфликту законов , 1-е изд (1834 г.), стр. 340-341, параграф 406. " [8]
Кодификация
Ряд стран во всем мире стремились применить ту или иную форму модифицированного универсализма путем принятия статутов или других форм кодифицированных законов. Как отмечалось выше, закон США о банкротстве в значительной степени реализует принципы модифицированного универсализма при принятии Типового закона ЮНСИТРАЛ в главе 15. В Соединенном Королевстве тот же Типовой закон ЮНСИТРАЛ был в значительной степени реализован посредством Положений о трансграничной несостоятельности 2006 года ( SI 2006/1030). Помимо Соединенных Штатов и Соединенного Королевства, около 17 других стран приняли законы о трансграничной несостоятельности по образцу Типового закона ЮНСИТРАЛ, включая Канаду , Японию и Австралию . [9]
В других государствах-членах Европейского Союза (кроме Дании [9] ) под эгидой Регламента ЕС о несостоятельности, касающегося производства по делу о несостоятельности , применяется вариант доктрины .
В других юрисдикциях существуют различные формы специального приграничного сотрудничества на основе основного иностранного производства. [10]
Общее право
Согласно общему праву (то есть при отсутствии конкретных законодательных положений в странах, основанных на системах общего права) главным сторонником этой концепции в последнее время был лорд Хоффман . В HIH [2008] 1 WLR 852 [11] он сказал:
Первичная норма международного частного права, которая, как мне кажется, применима к этому делу, - это принцип (модифицированного) универсализма, который был золотой нитью, проходящей через английское законодательство о трансграничной несостоятельности с 18 века. Этот принцип требует, чтобы английские суды, насколько это согласуется с правосудием и государственной политикой Великобритании, сотрудничали с судами страны основной ликвидации для обеспечения того, чтобы все активы компании были распределены между ее кредиторами в рамках единой системы распределение. Это цель права направлять переводы. [12]
Эволюция концепции
Концепция универсализма в той или иной форме - это не современное новшество. В английском праве в таких древних делах, как Solomons v Ross (1764) 1 H Bl 131n и Re African Farms 1906 TS 373, этот принцип неявно признавался. В деле Galbraith v Grimshaw [1910] AC 508 лорд Данидин заявил, что должен существовать только один универсальный процесс распределения собственности банкрота и что, если такой процесс ожидает рассмотрения в другом месте, английские суды не должны разрешать предпринимать шаги в его отношении. юрисдикция, которая может помешать этому процессу. [13] Однако законы о банкротстве по большей части исторически развивались по территориальному признаку, и во многих юрисдикциях эти законы о несостоятельности опережали развитие международного бизнеса.
Чем больше фокусируется на том принципе , был обусловлен более недавними решениями Тайного совета решениями в Е.И.В. и Кембриджского газа , [14] в основном благодаря усилиям лорда Хоффмана. В последнем случае лорд Хоффман высказал мнение:
В английском общем праве традиционно считалось, что справедливость в отношениях с кредиторами требует, чтобы в идеале процедура банкротства имела универсальное применение. Должно быть единое банкротство, в котором все кредиторы имеют право и обязаны доказать. Никто не должен иметь преимущества, потому что он живет в юрисдикции, где находится больше активов или меньше кредиторов. [15]
Комментарии к решениям были неоднозначными. В то время как некоторые правовые комментаторы приветствовали попытку разработать систему вежливости для обеспечения справедливого отношения к заявителям в случае международного банкротства, другие критиковали это решение за подрыв внутреннего законодательства и за неструктурированные и философские рассуждения, которые приводят к широким принципам, а не к определенным правилам. Была выражена озабоченность по поводу того, что в своих суждениях лорд Хоффман стремился применить общие принципы стремления, а не конкретные правила. В Cambridge Gas он полагался на наличие схемы договоренности в соответствии с законодательством острова Мэн в качестве основы для признания судебных решений главы 11 в Соединенных Штатах, где суд США не имел возможности осуществлять юрисдикцию в отношении всех сторон. Лорд Хоффман обосновал это тем, что цель банкротства заключается не в определении прав (как обычное гражданское судебное решение), а во внедрении системы управления претензиями. Его суждения также подверглись критике за то, что они просто предположили, что доктрину корпоративной личности следует игнорировать в таких обстоятельствах. [2]
Верховный суд Ирландии отказался следовать Кембриджский газа и Е.И.В. в своем решении в восстановлении Flightlease (Ireland) Ltd [2012] IESC 12.
Рубин решение
Импульс, который возник в направлении широкого модифицированного универсализма в общем праве, был внезапно остановлен последующим решением большинства Тайного совета по делу Рубин против Eurofinance SA . [7] [16] Основное решение было вынесено лордом Коллинзом , с которым согласились лорд Сумпшен и лорд Уокер . В частности, они отклонили предложение лорда Хоффмана о том, что наличие схемы договоренностей в соответствии с внутренним законодательством делает целесообразным признание судебной защиты по главе 11 из-за границы. Лорд Коллинз заявил: «хотя статутное право может влиять на политику общего права, нельзя предполагать, что просто потому, что закон будет иметь право отдавать конкретный приказ в случае внутренней несостоятельности, подобное право должно существовать в общем закон. Пока Cambridge Gas говорит об обратном, Правление убеждено, что это неправильно ". Лорд Коллинз подчеркнул, что «применение законодательства о несостоятельности по аналогии« как если бы »оно применялось, даже если оно фактически не применяется, выйдет так далеко за рамки традиционного судебного развития общего права, что будет явной узурпацией законодательной функции». .
Они также отклонили более ранние заявления лорда Хоффмана о том, что производство по делу о несостоятельности по своей природе отличается от гражданских исков. Соответственно, в результате Рубина , будет ли признано решение иностранного суда по делу о несостоятельности или нет, будет зависеть от обычных принципов признания иностранных судебных решений в законодательстве соответствующего суда - специальных правил для несостоятельности нет. разбирательства.
Хотя Тайный совет в Рубине существенно отменил его суждения, он охарактеризовал мнение лорда Хоффмана в Cambridge Gas как «блестяще выраженное», а его речь в HIH - как «столь же блестящую». [17]
Неанглийское общее право
Хотя дела HIH , Cambridge Gas и Rubin рассматриваются как излагающие принципы английского права, любопытно, что каждое из решений является решением Тайного совета по апелляции из другой юрисдикции общего права ( HIH подавал апелляцию с Бермудских островов , Cambridge Gas подавал апелляцию с острова Мэн , а Рубин - с Каймановых островов ).
Текущая позиция
Хотя были некоторые резкие реакции на решение Рубина как предвестие смерти модифицированного универсализма [2] [18], важно сохранить это решение в контексте. Модифицированный универсализм как концепция по-прежнему является фундаментальной частью ряда кодифицированных правовых систем, какие бы ограничения ни применялись к доктрине общего права в Рубине .
Кроме того, важно помнить, что серия решений в Cambridge Gas , HIH и Rubin была сосредоточена на двух относительно узких моментах доктрины, а именно: (1) должно ли решение иностранного суда в отношении надлежащего административного производства по делу о несостоятельности иметь обязательную силу в отношении лиц, не участвовавших в этом решении (на которое Рубин решительно ответил «нет» [19] ), и (2) считается ли кредитор, который подает иск в ходе ликвидационного производства, проводимого судом, представившимся юрисдикция этого суда (на который Рубин указывает, что ответ «может быть» [20] ). Но рассматривать решение Рубина как изложение некоего более широкого принципа - это опасность, особенно потому, что Тайный совет стремился отойти от широких принципиальных заявлений и сосредоточиться на узких и конкретных правилах. Действительно, в « Рубине» Тайный совет подчеркнул, что общее право по-прежнему в целом поддерживает универсализм. [21]
Внешние ссылки
- http://www.blakemorgan.co.uk/training-knowledge/articles/2014/11/10/decision-appeal-court-bermuda-Cambridge-gas/
- http://www.lawgazette.com.sg/2012-06/444.htm
- http://www.wlrk.com/webdocs/wlrknew/AttorneyPubs/WLRK.23102.13.pdf
- http://www.paulhastings.com/assets/publications/2284.pdf
Сноски
- ^ "Есть ли принцип модифицированной универсальности в банкротстве на Каймановых островах?" . Канцелярия адвокатов . Дата обращения 6 июня 2015 .
- ^ а б в «Признание судебных решений о несостоятельности в Великобритании - отход от универсализма» (PDF) . Пол Гастингс . 1 ноября 2012 . Дата обращения 6 июня 2015 .
- ^ Гарольд С. Новикофф (18 сентября 2013 г.). "Обработка решений об избежании иностранцев: Рубин и модифицированная универсальность" (PDF) . Американский институт банкротства . Дата обращения 6 июня 2015 .
- ↑ McGrath & Ors v Riddell & Ors (объединенные апелляции) [2008] UKHL 21, пункт [7]
- ^ «Типовой закон ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности с руководством по введению в действие и толкованию» (PDF) . ЮНСИТРАЛ . Дата обращения 6 июня 2015 .
- ^ В ре Maxwell Communication Corpn (1994) 170 BR 800 (Bankr SDNY). Возможно, стоит отметить, что в деле о банкротстве Maxwell Communications лорд Хоффман был судьей, слушавшим соответствующее английское разбирательство.
- ^ a b Рубин против Eurofinance SA [2012] UKSC 46
- ^ Рубин , в пункте [17]
- ^ а б Дэниел Саваль и Патрик Эллиот (1 января 2014 г.). «Влияние Типового закона ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности и Европейского регламента о несостоятельности на проблемные сделки M&A» . Журнал Financier Worldwide.
- ^ См., Например,раздел XIX Закона о банкротстве Британских Виргинских островов Закона о несостоятельности 2003 года; и в соответствии с Законом Каймановых островов о банкротстве - Правилами процедуры иностранного банкротства (международное сотрудничество) 2008 года.
- ↑ McGrath & Ors v Riddell & Ors (объединенные апелляции) [2008] UKHL 21 (9 апреля 2008 г.)
- ^ В пункте [30]. Позже он добавил (в том же случае): «Таким образом, на мой взгляд, это тот случай, в котором уместно дать полную власть принципу универсализма» (в пункте [36]).
- ^ "Что касается общего принципа, то он вполне согласуется с сообществом наций, что должна быть норма международного права, согласно которой, если суд обнаружит, что уже идет процесс всеобщего распределения последствий банкротства, он должен не допускать принятия на своей территории шагов, которые могли бы помешать этому процессу всеобщего распространения ". в 513
- ^ Cambridge Gas Transportation Corporation v Официальный комитет необеспеченных кредиторов Navigator Holdings Plc [2006] UKPC 26
- ^ В пункте [16].
- ^ Сара Рис (10 ноября 2014 г.). «Тайный совет приходит к выводу, что решение Cambridge Gas было ошибочным» . Блейк Морган.
- ^ В пункте [92]
- ^ Пол Смит и Скотт Пирман (11 ноября 2014 г.). «Трансграничная несостоятельность: Тайный совет захлопнул дверь на Бермудских островах модифицированного универсалистского подхода» .
- ^ В пунктах [128] и [129]
- ↑ В пункте [87]
- ↑ В параграфах [202] и [203]