Феникс компания является коммерческой организацией , которая возникла в результате распада другого через неплатежеспособность . В отличие от « дна гавани » и аналогичных схем, которые строго сосредоточены на изъятии активов , новая компания настроена на ведение той же или аналогичной торговой деятельности, что и предыдущая, и может представить вид «ведения бизнеса в обычном режиме» для своих клиентов. Он был описан как «тот, который возникает среди беспорядка и упадка своего предшественника или из-за него». [1]
Природа активности феникса
Типы операторов компании феникс
Исследование Австралийской комиссии по ценным бумагам и инвестициям выявило три группы операторов, которые практикуют деятельность феникса: [2]
Группа | Описание |
---|---|
Невинные операторы феникса | Бизнес попадает в положение сомнительной платежеспособности или неплатежеспособности, и директора пытаются получить как можно больше от бизнеса, прежде чем он рухнет. |
Профессиональный риск | Характер отрасли потенциально может повысить риск активности фениксов. После краха компании у операторов бизнеса может не быть другого выбора, кроме как вернуться в ту же отрасль в форме нового бизнеса. |
Карьеристские преступники | Эти операторы намеренно структурируют свои операции, чтобы участвовать в деятельности фениксов и избегать обнаружения. Эти правонарушители часто выбирают, какие долги они будут платить в течение всего срока существования компании. |
Такую деятельность также можно охарактеризовать как «базовую» (включающую замену одной организации другим) или «сложную» (которая учитывает сложности корпоративных групп, где руководство и директора могут неправильно использовать концепцию корпоративной вуали ). [1]
В некоторых секторах активность фениксов выше, чем в других. В отрасли событий , связи с общественностью и маркетинговые агентства , как известны, «феникс» регулярно. [3]
Сценарии Феникса
Активность Феникса обычно наблюдается по следующим сценариям: [4]
Группа | Описание |
---|---|
"Один за другим" | Формируется закрытая компания, работающая в течение 6–24 месяцев. За это время он накапливает большие долги, задерживает кредиторов на максимально долгий срок, а когда давление становится слишком большим, он ликвидируется. Другая компания, часто с очень похожим названием, покупает производственные активы и берет на себя операции обанкротившейся компании. Часто новая компания работает из одних и тех же помещений, с теми же поставщиками, сотрудниками и клиентами. |
Управляющая компания | Производственные активы находятся в управляющей компании, которая остается платежеспособной. Вторая компания по обеспечению рабочей силой нанимает рабочих и проводит основные бизнес-операции. Вторая компания лишается прибыли за счет высоких ставок, взимаемых за использование активов первой компании, в результате чего у второй остается недостаточно средств для оплаты своих обязательств. В конце концов, вторая компания будет ликвидирована практически без капитальных резервов, и вместо нее появится новая. |
Наем рабочей силы | В эту структуру входят управляющая компания, сбытовая компания и компания по найму рабочей силы. Сбытовая компания получает весь доход от бизнеса, в то время как управляющая компания взимает с торговой компании плату за использование активов. Компания по найму рабочей силы нанимает рабочих, чистая заработная плата которых возмещается сбытовой компанией, но не удержания из заработной платы или налоги. Часто компания по найму рабочей силы представляет собой фасад, который просто выпускает сводки платежей, в то время как торговая компания платит рабочим напрямую. В конечном итоге компания по найму рабочей силы вынуждена ликвидироваться, а основные активы остаются в управляющей компании. |
Режиссеры теней | Бывшие директора могут контролировать компанию через супругов, родственников и партнеров. Мало что мешает дисквалифицированному директору давать советы в качестве сотрудника компании-преемника. |
Индикаторы
Основные идентификаторы деятельности феникса были описаны как «преднамеренное и часто циклическое неправильное использование корпоративной формы, сопровождаемое мошеннической схемой уклонения от кредиторов». [5] Было выявлено несколько общих характеристик, указывающих на вредоносную активность феникса: [6]
- обанкротившаяся компания создается только с номинальным акционерным капиталом
- обанкротившаяся организация недокапитализирована
- директора / менеджеры / контролеры обанкротившейся компании и компании-преемника одинаковы
- обанкротившаяся организация торгует, пока неплатежеспособна
- активы обанкротившейся компании истощаются незадолго до прекращения деятельности
- обанкротившаяся компания производит преференциальные платежи ключевым кредиторам для обеспечения поставок компании-преемнику
- обанкротившаяся организация использовалась для уклонения от ранее взятых обязательств
- компания-преемник работает в той же отрасли
- компания-преемник торгует с тем же или похожим названием
- компания-преемник начинает торговлю непосредственно до или в течение 12 месяцев после прекращения деятельности обанкротившейся компании
- активы обанкротившейся компании передаются компании-преемнику по цене ниже рыночной
- многие сотрудники обанкротившейся компании повторно трудоустроены в компании-преемнике
Великобритания
Закон о компаниях в Великобритании был сформирован для того, чтобы разрешить такую деятельность в целях защиты и развития предпринимательства путем снижения риска и повышения шансов на продолжение торговли и развитие бизнеса . Национальный Fraud орган отметил , что:
Совершенно законно создать новую компанию из остатков несостоявшейся компании. Любой директор обанкротившейся компании может стать директором новой компании, если он или она:
- при условии дисквалификации или принятия обязательства ;
- лично признан банкротом ;
- в соответствии с приказом или обязательством об ограничении банкротства .
Другие менее скрупулезные директора могут предпринять такую деятельность, чтобы уклониться от обязательств перед работниками, возникающих в результате непрерывной занятости , таких как право требовать несправедливого увольнения или получать предусмотренные законом выплаты за увольнение . Обращение занятости Трибунал постановил , что такие шаги , как правило , запрещено в соответствии с. 218 Закона о правах в сфере занятости 1996 года . [7]
Закон позволяет в определенных пределах восстановить директоров обанкротившейся компании на тех же или аналогичных должностях в компании-фениксе. Закон Компания директоров Дисквалификация 1986 запрещает директорам чье поведение привело к несостоятельности компании принимать на подобных ролей в других местах в течение заданного промежутка времени. Статья 216 Закона о несостоятельности 1986 года предусматривает как уголовную, так и гражданскую ответственность, когда директора или теневые директора компании, которая приступила к ликвидации, становятся директорами или иным образом участвуют в создании или управлении другой компании, которая работает в рамках того же или имя, аналогичное неплатежеспособному, в течение следующих двенадцати месяцев после такой ликвидации. [a] [8] Средства правовой защиты включают прошение в Высокий суд о ликвидации компании, как в случае с компаниями Pinecom Services Limited и Pine Commodities Ltd в 2014 году (которые продолжали деятельность, ранее закрытая в общественных интересах). [9]
Критика
Как в средствах массовой информации [10], так и в парламентских кругах высказывалась критика по поводу отрицательного воздействия обанкротившейся компании на мелких и средних поставщиков, чье положение в качестве кредиторов заставляет их списывать безнадежные долги с бывшей компании, с компанией Phoenix, снявшей с себя все обязательства по выплате долга. [11] Более того, Комитет по делам бизнеса и предпринимательства Палаты общин также выразил обеспокоенность тем, что закон может «отрицательно повлиять на конкурентов, которые будут продолжать нести расходы, которые компания Phoenix сбросила». [12]
Австралия
Деятельность Феникса была отмечена в правительственных отчетах еще в 1994 году [13], а в Заключительном отчете Королевской комиссии по строительству и строительству за 2003 год была посвящена глава, посвященная ее практике в этом секторе экономики. [14]
Он привлек внимание Австралийской комиссии по ценным бумагам и инвестициям , Австралийского налогового управления и Уполномоченного по правам человека , которые преследуют тех, кто применяет такую практику, с целью уклонения от ответственности в соответствии с их соответствующими статутами. [b] [15] В 2009 году казначей Австралии выступил с предложениями о вариантах борьбы с мошенничеством с фениксами [16], в результате чего в 2012 году парламент Австралии принял несколько законов. [c] Был также выпущен предварительный проект для комментариев по вопросу о том, следует ли возлагать солидарную ответственность на директоров компаний-производителей фениксов при определенных обстоятельствах [17], но был принят ограниченный закон, направленный на незаконную деятельность феникс. [18] В 2015 году были выпущены два важных правительственных отчета, в которых рассматривалось, как лучше всего бороться с деятельностью фениксов: Отчет Комиссии по производительности о создании , передаче и закрытии бизнеса [19] и Отчет Сенатского комитета экономических рекомендаций: Я просто хочу быть оплаченным: Несостоятельность в строительной отрасли Австралии. [20] Несмотря на частоту и объем внимания, уделяемого деятельности фениксов правительством и регулирующими органами, ученые отмечают, что «[t] в Австралии нет закона, который определяет« деятельность фениксов »и не объявляет ее незаконной»; [5] «деятельность феникса - это рабочий термин, а не юридический». [5]
Экономическая стоимость деятельности фениксов была оценена в 1996 г. Австралийской комиссией по ценным бумагам [21], а в 2012 г. - омбудсменом по справедливой работе. [22] Хотя вся деятельность фениксов связана с экономическими издержками, лежащее в основе их поведение не всегда является незаконным, и это делает оценку экономических издержек, связанных с незаконной деятельностью фениксов, чрезвычайно трудной. [5]
Правоприменительная деятельность была активна в соответствии с Законом о корпорациях :
- Несколько важных дел касались ответственности директоров, осуществляющих такую деятельность. [d]
- В СИС об Сомервилла , [24] Верховный суд Новый Южный Уэльс , в значительном расширении ответственности, обнаружил , что юридический советник не просто замешаны в нарушении определенных директоров долга, но на самом деле важную роль в структурировании новых компаний , в которых были переданы активы различных неплатежеспособных компаний. [25] ASIC добивалась дисквалификации только консультанта, но ведутся споры о том, следовало ли ей также требовать компенсацию кредиторам или штраф в сложившихся обстоятельствах. [26]
Омбудсмен по справедливому труду также расследовал несколько громких дел: [27]
- Скотобойня в Новом Южном Уэльсе преследовалась несколько раз: сначала за закрытие предприятия, увольнение штата и создание нового предприятия при отказе в приеме на работу бывших сотрудников, которые были членами профсоюзов; [28], а затем для найма работников через отдельную дочернюю компанию, которые работали в другой связанной компании, а затем истощения средств первой компании после увольнения нескольких работников перед отправкой ее на ликвидацию. [29]
- Единоличный директор транспортной компании был оштрафован за принуждение к ликвидации компании во избежание иска сотрудника о недоплате заработной платы. [30]
Смотрите также
- General Motors , пример компании-феникса ( по сравнению с Motors Liquidation Company , «оригинальным» General Motors).
дальнейшее чтение
- Роуч, Мюррей (2010). «Борьба с феноменом Феникса: анализ международных подходов» (PDF) . Цитировать журнал требует
|journal=
( помощь ) (2010) 8 (2) Электронный журнал налоговых исследований 90 - Андерсон, Хелен (2012). «Предлагаемое сдерживание активности Феникса: упущенная возможность?» (PDF) . Цитировать журнал требует
|journal=
( помощь ) (2012) 34 (3) Sydney Law Review 411. - Андерсон, Хелен; Халлер, Линда (2014). «Деятельность Phoenix и ответственность консультанта» (PDF) . Цитировать журнал требует
|journal=
( помощь ) (2014) 36 (3) Sydney Law Review 471. - Маргрет, Джули Э .; Пек, Джеффри (2015). «6: Деятельность Phoenix - компании в кризисе» . Мошенничество с финансовой отчетностью . Рутледж. С. 108–131. ISBN 978-0-415-74270-2.
- Мэтью, Энн Ф. (2015). « Загадка деятельности Феникса: необходима ли дальнейшая реформа? » Журнал Закона о несостоятельности 23: 116-135.
- Сьюэлл, Бен (2020). «Полное руководство по незаконной деятельности Феникса», юристы Sewell & Kettle.
- Phoenix Recovery (2020) "Что такое компания Phoenix" phoenixcompany.co.uk
Заметки
- ^ За исключением случаев, когда было предоставлено разрешение суда или соблюдены предписанные обстоятельства, в этом случае часть 4, глава 22 Правил о несостоятельности 1986 года регулирует порядок направления уведомления кредиторам.
- ^, являясь, соответственно, Законом о корпорациях 2001 г. ,законодательствомо налогообложении и пенсионном обеспечении и Законом о справедливой работе 2009 г.
- ^ «Закон о внесении поправок в закон 2012 года о корпорациях (фениксинг и другие меры)». Закон № 48 от 2012 года . а также «Закон о внесении поправок в налоговое законодательство (меры № 2 2012 года) 2012 года». Закон № 99 от 2012 года .
- ^ Джеффри против Национальной комиссии по компаниям и ценным бумагам , [1990] WAR 183 (где директор передавал название компании и активы от одной компании к другой, чтобы избежать выплаты арбитражного решения); R v Heilbronn [1999] QCA 95 , (1999) 150 FLR 43 (26 марта 1999 г.) (где директор компании с существенными налоговыми обязательствами по налогу с продаж лишил компанию ее активов и передал их другой компании, а затем третьей компании, при ведении одного и того же бизнеса под одним и тем же торговым наименованием и без должного учета при каждой передаче для погашения невыполненных обязательств) [23]
Рекомендации
- ^ a b Margret & Peck 2015 , стр. 109.
- Перейти ↑ Cole 2003 , pp. 118–119.
- ^ Дэвид Квинтон (12 декабря 2008 г.). «Феникс: страсти вспыхивают, когда восстает феникс» . Журнал событий.
- Перейти ↑ Roach 2010 , pp. 96–97.
- ^ а б в г Мэтью, Энн Ф. (2015). «Загадка деятельности феникса: нужна ли дальнейшая реформа?» . Журнал о несостоятельности . 23 : 119 . Проверено 18 февраля +2016 .
- Перейти ↑ Roach 2010 , pp. 95–96.
- ^ «Права работников при несостоятельности» . Thompsons Solicitors. 2 июля 2009 г., обсуждая Да Силва Джуниор против Composite Moldings & Design Ltd , [2008] UKEAT 0241_08_1808 (18 августа 2008 г.)
- ^ Джим Дэвис (4 марта 2005 г.). «Останови феникса, восставшего из пепла» . Бухгалтерский возраст .
- ^ «Две компании с копировальными копиями, которые заработали почти 2 миллиона фунтов стерлингов, закрываются после расследования Службы несостоятельности» . Служба банкротства . 11 июля 2014 г.
- ^ Миллер, Роберт (28 февраля 2006 г.). «Фирмы Феникса разжигают однодневные опасения» . Дейли телеграф .
- ^ «Правительство призвало пересмотреть решение не предлагать кредиторам больше правовой защиты от компаний-фениксов» . Форум частного бизнеса. 27 января 2012 г.
- ^ «3: Доверие к режиму несостоятельности» . Шестой отчет: Служба банкротства . Комитет по делам бизнеса и предпринимательства, Палата общин. 21 апреля 2009 г.
- Перейти ↑ Anderson 2012 , p. 413.
- ^ Коул, Теренс (2003). «12: Компании Феникса». Итоговый отчет (PDF) . 8 . Канберра: Королевская комиссия в области строительства и строительства . С. 111–217. ISBN 0-642-21080-2.
- ↑ Андерсон и Халлер, 2014 , стр. 472–473.
- ^ Действия против мошеннической деятельности Phoenix: документ с предложениями (PDF) . Канберра: Австралийское Содружество. 2009. ISBN. 978-0-642-74528-6.
- ^ «Предварительный проект: Закон о внесении поправок в закон 2012 г. о корпорациях (похожие названия)» . Казначейство . 20 декабря 2011 г.
- ^ Закон о внесении поправок в корпорацию (Phoenixing и другие меры) 2012 г. (Cth)
- ^ Открытие, передача и закрытие бизнеса . Правительство Австралии, Комиссия по производительности. 2015 г.
- ^ Австралия, Комитет Сената по экономическим ссылкам, декабрь 2015 г.
- ^ Отчет об исследовании компаний Phoenix Companies и неплатежеспособной торговли № 95/01 . Комиссия по ценным бумагам Австралии. 1996 г.
- ^ Упражнение Phoenix: определение проблемы и поиск подходящих решений . https://www.fairwork.gov.au/about-us/access-accountability-and-reporting/research-reports : Уполномоченный по правам человека в сфере справедливой занятости. 2012 г.
- Перейти ↑ Anderson 2012 , p. 420.
- ^ СИС v Сомервилла & Ors [2009] NSWSC 934 , 77 NSWLR 110 (8 сентября 2009)
- Перейти ↑ Anderson & Haller 2014 , p. 473.
- Перейти ↑ Anderson & Haller 2014 , p. 490.
- Перейти ↑ Anderson & Haller 2014 , p. 477.
- ^ Fair Work Омбудсман v Рэмси Food Processing Pty Ltd [2011] FCA 1176 (19 октября 2011)
- ^ Омбудсмен по справедливой работе против Ramsey Food Processing Pty Ltd (№ 2) [2012] FCA 408 (20 апреля 2012 г.)
- ↑ Fair Work Ombudsman v Foure Mile Pty Ltd & Anor [2013] FCCA 682 (28 июня 2013 г.)
Внешние ссылки
- Рина Попат (6 января 2013 г.). "Что такое компания Phoenix?" . Лондон: Дарлингтоны.