Предварительная ликвидация представляет собой процесс , который существует в рамках корпоративной несостоятельности законов ряда общего права посредством после подачи ходатайства для смотки из компании по решению суда, но до того , суд заслушивает и определяет ходатайство, суд может назначить ликвидатора на «временной» основе. [1] (Временный ликвидатор назначается для защиты активов компании и поддержания статус-кво до слушания ходатайства.) В отличие от обычного ликвидатора , временный ликвидатор не оценивает требования к компании и не пытается распределить активы компании. активы кредиторам, поскольку право реализовать активы возникает после того, как суд вынесет постановление о ликвидации. [2]
На практике в большинстве случаев заявления о назначении временного ликвидатора связаны с утверждениями о мошенничестве или других неправомерных действиях в отношении компании. [3]
Заявление
Обычно заявление о назначении временного ликвидатора подается либо: [2]
- кредитору, если он обеспокоен тем, что активы компании находятся под угрозой или могут быть рассредоточены или поставлены вне досягаемости кредиторов в течение периода до рассмотрения заявления о ликвидации;
- акционеры, если они обеспокоены тем, что директора компании действуют ненадлежащим образом; или же
- сама компания. Это может возникнуть из-за спора между директорами и другими должностными лицами или из-за того, что компания неплатежеспособна, и директора не хотят рисковать несостоятельными торговыми претензиями в период до назначения официального ликвидатора. В некоторых юрисдикциях (но не во всех) компания может подать заявку на временную ликвидацию, чтобы защитить себя от требований кредиторов, пока она пытается осуществить реструктуризацию .
Средство правовой защиты является исключительным, и в большинстве случаев заявления о назначении временного ликвидатора подаются из-за опасений относительно каких-либо существенных нарушений. [3] В исключительных случаях государственные органы также могут подать заявление о назначении временного ликвидатора для защиты общественных интересов от мошенничества или другого подобного поведения, хотя это встречается гораздо реже. [4]
Суд неизменно вправе по своему усмотрению назначать временного ликвидатора. Суд обычно не одобряет заявку, если не убедится, что существует большая вероятность того, что по заявлению по существу будет назначен ликвидатор. Но даже если компания, скорее всего, будет ликвидирована, временная ликвидация все равно является исключительным временным или «чрезвычайным средством». [5] Должны быть особые причины для назначения временного ликвидатора в промежуточный период. Обычно это связано с тем, что активы должны подвергаться высокому риску растраты или должна быть какая-то другая неотложная причина, по которой на промежуточный период требуется ликвидатор. [6]
Скорее всего, заявки будут удовлетворены в следующих случаях: [6]
- необходимо, чтобы независимое лицо расследовало деятельность компании и ее дел;
- возникла острая необходимость принять меры по сохранению активов компании;
- возник существенный конфликт интересов между директором и компанией; или же
- в ведении дел компании было допущено нарушение правил поведения.
И наоборот, поскольку должна быть некоторая срочность или риск растраты активов, заявки, скорее всего, будут отклонены, если: [6]
- единственная причина, на которую ссылался кредитор, заключалась в том, что компания была неплатежеспособной (без дополнительной оплаты);
- административный приемник или администратор уже назначен, отрицая риск распыления активов;
- заявка была подана с ненадлежащей целью, например, чтобы максимизировать собственное положение заявителя;
- заявка была подана просто для того, чтобы разрешить компании продолжать торговлю, если компания является неплатежеспособной и явно должна быть ликвидирована; или же
- возник настоящий спор относительно долга кредитора.
Учитывая их характер, заявления о временной ликвидации часто подаются в срочном порядке и без уведомления компании или ее директоров. Если заявка подана без уведомления: [1]
- заявитель обязан предоставить суду «полное и откровенное раскрытие» всех существенных фактов (включая любые факты, противоречащие заявителю); а также
- заявитель, как правило, должен дать обязательство о возмещении убытков, чтобы компенсировать компании любые убытки, причиненные, если впоследствии после полного слушания выяснится, что приказа не должно было быть. [7]
Эффект
Если суд выносит постановление, то временный ликвидатор назначается на компанию, и контроль над всеми активами компании, а также ведение любых деловых и других дел компании передаются временному ликвидатору. Директора перестают иметь какие-либо полномочия. [2] Практически во всех юрисдикциях временный ликвидатор обычно должен быть лицензированным практикующим банкротом.
Временный ликвидатор обычно имеет только полномочия и функции, возложенные на него или ее по постановлению суда. Обычно в обязанности временного ликвидатора не входит сбор и продажа активов компании или принятие иных мер в отношении фактического закрытия компании. Основная причина назначения - сохранение имущества компании. [8]
Одна из общих функций временного ликвидатора - расследовать, было ли имущество компании незаконно присвоено или ее бизнес велся неправомерно. Но, вообще говоря, временный ликвидатор не будет иметь полномочий возбуждать от имени компании судебное разбирательство в связи с незаконной торговлей или оспаривать сделки как сделки с заниженной стоимостью или несправедливые предпочтения . [9]
Прекращение
Временная ликвидация обычно заканчивается одним из трех способов: [1]
- оформляется приказ о полной ликвидации;
- выносится постановление суда об отмене предварительной ликвидации (обычно на слушании inter partes для оспаривания первоначального назначения); или же
- само ходатайство о ликвидации отклоняется.
Конкретные юрисдикции
Эффект предварительной ликвидации варьируется от юрисдикции к юрисдикции.
Австралия
В Австралии временная ликвидация регулируется разделом 472 (2) Закона о корпорациях 2001 года . [10] В Австралии временные ликвидаторы должны быть лицензированными специалистами по банкротству. [2]
Британские Виргинские острова
В соответствии с законодательством Британских Виргинских островов временная ликвидация регулируется разделом 170 (4) Закона о несостоятельности 2003 года. [11] В деле Akai Holdings Limited против Brinlow Investments Limited [12] было принято решение о том, что заявителю необходимо предоставить четыре вещи:
- ходатайство в суд о назначении ликвидатора;
- веский аргументированный аргумент в пользу наличия основания для назначения ликвидатора;
- веские аргументы в пользу того, что заявитель имеет необходимую правоспособность; а также
- что суд должен по своему усмотрению поддерживать статус-кво в отношении активов компании.
Канада
В Канаде ликвидация положения регулируется разделом 28 Закона о ликвидации и реструктуризации (RSC, 1985, c. W-11). [13]
Каймановы острова
На Каймановых островах временная ликвидация в основном регулируется разделом 104 (3) Закона о компаниях (2013 г.) в редакции. Одной из необычных особенностей временной ликвидации на Каймановых островах является то, что можно назначить временного ликвидатора и при этом позволить директорам сохранить свои управленческие полномочия. [14] Это частично способствует несколько необычному использованию временной ликвидации на Каймановых островах в рамках процесса реабилитации должника, владеющего корпоративной собственностью. Сама компания будет подавать заявку на постановление о временной ликвидации, и назначаются временные ликвидаторы, что фактически приостанавливает рассмотрение требований необеспеченных кредиторов . Затем совет директоров может использовать эту «передышку», чтобы попытаться осуществить реструктуризацию долгов компании в соответствии со схемой организации или в соответствии с международным процессом реструктуризации в судах других юрисдикций. [15] Этот подход не был отклонен в судах других юрисдикций (таких как Гонконг) [16], но принят в других. [17]
Гонконг
В Гонконге есть три типа временных ликвидаторов. [18] Существуют «традиционные» временные ликвидаторы, назначаемые в соответствии с разделом 193 Постановления о компаниях Гонконга (ликвидация и прочие положения) (глава 32); есть также временные ликвидаторы, назначаемые в соответствии с добровольной ликвидацией участников в соответствии с разделом 228A Постановления, и есть назначения «Группы T» в соответствии с разделом 194 (1A) Постановления, в соответствии с которыми Официальный управляющий назначается временным ликвидатором.
Поскольку решение по делу Legend в 2006 году [19], предварительная ликвидация не может использоваться в качестве средства защиты компании от требований кредиторов для облегчения реструктуризации в Гонконге [16], хотя до этой даты такая практика была относительно распространенной. [18]
Южная Африка
В Южной Африке «временная ликвидация» имеет совсем другое значение. Когда кредитор или другое лицо обращается в суд с просьбой о ликвидации предприятия, то приказ сначала делается на временной основе, а затем подтверждается (или не подтверждается) на полном слушании, во многом как декрет nisi и декрет absolut in другие юрисдикции. [20]
Великобритания
В Соединенном Королевстве право назначать временного ликвидатора содержится в разделе 135 (1) Закона о несостоятельности 1986 года , и это рассматривается как «чрезвычайная процедура». [1] Категории лиц, которые могут подать заявление о назначении, изложены в правиле 4.25 (1) Правил о несостоятельности 1986 года. [21] Согласно английскому законодательству, все временные ликвидаторы должны быть лицензированными практикующими специалистами по вопросам несостоятельности. [22] Если после подачи заявления о назначении ликвидатора возникают опасения по поводу возможного растраты активов или неправомерного поведения со стороны директоров, то суд может назначить временного ликвидатора . [1] Временная ликвидация - это, по сути, «экстренная процедура». Временный ликвидатор может быть назначен судом только после подачи ходатайства о ликвидации [23] Основной причиной назначения временного ликвидатора обычно является сохранение активов компании. На практике в большинстве случаев заявления о назначении временного ликвидатора связаны с каким-либо мошенничеством или другим неправомерным поведением. [3] Кандидат, как правило, должен будет доказать, что (а) существует вероятность того, что приказ о ликвидации будет вынесен во время слушания петиции; и (b) активы компании находятся под угрозой до слушания ходатайства (которое включает либо растрату активов компании, либо потенциальную потерю или уничтожение бухгалтерских книг и документации компании. [24] Соответственно, обычно это будет необходимо установить одно (или оба), что: (а) компания явно неплатежеспособна и существует вероятность того, что при слушании ходатайства будет вынесено постановление о ликвидации; и / или (б) имел место тип неправомерное поведение, которое оправдало бы справедливую ликвидацию. Назначение временного ликвидатора также может быть произведено, если это отвечает общественным интересам [25].
Из-за чрезвычайного характера средства правовой защиты заявления о временной ликвидации очень часто подаются в срочном порядке и без уведомления компании. В таких случаях заявитель несет юридическое обязательство полностью и откровенно раскрыть суду все существенные факты, включая факты, противоречащие его собственному делу. От заявителя также обычно требуется взять на себя обязательство о возмещении убытков в случае, если суд впоследствии определит, что не должно было быть отдано распоряжение о компенсации компании любого ущерба, причиненного ей назначением. [7]
Если назначен временный ликвидатор, то полномочия директоров компании фактически прекращаются, и совет директоров сохраняет за собой только остаточные полномочия для подачи заявления об отклонении или противодействии петиции о ликвидации. [26] Назначение временного ликвидатора заканчивается, когда: [1]
- ликвидатор назначается в полном составе;
- временный ликвидатор освобожден от должности по решению суда; или же
- лежащее в основе ходатайство о ликвидации отклонено.
Рекомендации
- ^ a b c d e f «Временная ликвидация: краткое руководство» . Практический закон . Проверено 30 июля 2015 года .
- ^ а б в г «Временная ликвидация» . Уорреллс. 25 сентября 2013 года Архивировано из оригинала 13 июня 2015 . Проверено 30 июля 2015 года .
- ^ а б в Стивен Феннелл и Даррен Брэдшоу (19 июня 2013 г.). «Временная ликвидация и мошенничество» . Лексология . Проверено 30 июля 2015 года .
- ^ См., Например, Re Treasure Traders Corporation Ltd [2005] EWHC 2774 (Ch) , в которой компания проводила незаконную лотерею.
- ^ Дэниел Льюис и Нила Юсуф. «Временные ликвидации - убить или вылечить?» (PDF) . Спасение бизнеса . Проверено 30 июля 2015 года .
- ^ а б в «Реструктуризация и несостоятельность - Временная ликвидация» (PDF) . Клейтон Утц . Проверено 30 июля 2015 года .
- ^ a b Re Highfield Commodities Ltd [1984] BCLC 623.
- ^ Ashborder BV против Green Gas Power Ltd [2005] EWHC 1031 (Ch)
- ↑ В отношении Overnight Limited [2009] EWHC 601 (Ch)
- ^ «Закон о корпорациях 2001 года, раздел 472» . Проверено 30 июля 2015 года ..
- ^ Харни Вествуд и Ригельс (2014). Торговое право Британских Виргинских островов (3-е изд.). Sweet & Maxwell . 7.073. ISBN 9789626615294.
- ^ (BVIHCV 2006/0134) в [44] и далее.
- ^ «Закон о ликвидации и реструктуризации (RSC, 1985, c. W-11)» . Веб-сайт Правосудия . Проверено 30 июля 2015 года .
- ^ Правила ликвидации компаний (редакция 2008 г.), приказ 4, правило 7 (3).
- ^ «Временная ликвидация Каймановых островов в поддержку разбирательства по главе 11» . Мэйплс и Колдер . 17 декабря 2012 . Проверено 30 июля 2015 года .
- ^ а б Эндрю Киннисон и Джеки Юнг (4 августа 2006 г.). «Корпоративное спасение: необходимость законодательства» . Бюро международного права . Проверено 30 июля 2015 года .
- ^ Филип Р. Вуд (2007). Принципы международной несостоятельности . Sweet & Maxwell . ISBN 9781847032102. Проверено 30 июля 2015 года .
- ^ а б «Временные ликвидаторы» (PDF) . Бриско Вонг Ферриер . Проверено 30 июля 2015 года .[ постоянная мертвая ссылка ]
- ^ Re Legend International Resorts Ltd [2006] 2 HKLRD 192
- ^ Наника Принслоо. «Ликвидация бизнеса в ЮАР» . FindanAttorney . Проверено 30 июля 2015 года .
- ^ SI 1925 1986 года.
- ^ Закон о несостоятельности 1986 г., раздел 388 (1) (а).
- ^ Закон о несостоятельности 1986 s 135 (1).
- ^ Доходы и таможня v Rochdale Drinks Distributors Ltd [2011] EWCA Civ 1116
- ^ Re Treasure Traders Corporation Ltd [2005] EWHC 2774 (Ch)
- ^ Ashborder BV против Green Gas Power Ltd [2005] EWHC 1031 (Ch)