Re Kayley Vending Ltd

Re Kayley Vending Ltd
Суд	Высший суд
Цитата (и)	[2009] EWHC 904 (Ch), [2009] BCC 578
Мнения по делу
Его Высочество судья Кук
Ключевые слова
Администрация

Re Kayley Vending Ltd [2009] EWHC 904 (Ch) -судебное дело о банкротстве Великобритании, касающееся заранее подготовленной процедуры администрирования , когда компания не может выплатить свои долги.

Факты [ править ]

Директора Kayley Vending Ltd столкнулись с петицией о ликвидации от HMRC, поскольку компания еще не уплатила 79 000 фунтов стерлингов в виде налогов на свой бизнес по эксплуатации торговых автоматов с сигаретными автоматами в пабах. Директора обратились в суд за административным приказом в соответствии с IA 1986 , Sch B1, параграф 12 (1) (b). Он планировал заранее подготовленное администрирование , которое было согласовано с практикующими специалистами по банкротству и конкурентами компании, которые, вероятно, купят бизнес больше всего. (Ходатайство HMRC исключило внесудебное назначение в соответствии с IA 1986 г., Sch B1, paras 25 и 22.) Они утверждали, что торговые автоматы в пабах нельзя продавать там, где они находятся, поэтому бизнес будет стоить намного меньше, если компания будет ликвидирована.

Суждение [ править ]

Его Высочество судья Кук заявил, что администрация имеет разумные шансы на получение большей прибыли, и предоставил одобрение. Претенденты на управление фасованными товарами должны предоставить суду достаточную информацию, чтобы убедиться в том, что сделка по упаковке товара не используется в ущерб кредиторам. Кроме того, предлагаемые расходы администратора могут быть засчитаны как расходы на ликвидацию в соответствии с параграфом 13, и поэтому именно здесь расходы были понесены для блага кредиторов в целом. Это было бы не так, если бы продажа расфасованного товара осуществлялась менеджменту, а не коммерческому покупателю. В ходе своего суждения он обсудил озабоченность по поводу предпакетного администрирования .

6 Я предлагаю кратко изучить природу опасений, которые были высказаны по поводу фасованных упаковок, а затем то, каким образом положения Закона 1986 г., действующие в настоящее время, и прецедентное право на сегодняшний день привели к возникновению их. Основные преимущества расфасованной продукции хорошо известны; они заключаются в том, что этот процесс позволяет быстро продать бизнес с минимально возможным неблагоприятным воздействием либо от осведомленности общественности о его несостоятельности, либо от ограничений, налагаемых самим процессом несостоятельности. Могут быть сохранены сотрудники, которые могут уволиться или будут уволены после начала формального банкротства. Можно сохранить преемственность контрактов с клиентами и поставщиками. Даже если продажа действующего предприятия может быть осуществлена ​​администратором,

7 Ассоциация специалистов по восстановлению бизнеса публикует на своем веб-сайте некоторые полезные материалы ( http://www.r3.org.uk/publications ), в том числе документ д-ра Сандры Фрисби, озаглавленный «Предварительный анализ готовых администраций». В этом она резюмирует дискуссию о том, являются ли фасованные упаковки подходящим и эффективным методом реализации активов неплатежеспособного бизнеса, и выдвигает ряд конкретных возражений:

• Готовый бизнес по определению не подвергался воздействию конкурентных сил рынка, что может привести к продаже бизнеса за меньшее вознаграждение, чем было бы получено, если бы он продавался в течение соответствующего периода.
• Если предварительная упаковка осуществляется через администрацию, права заинтересованных сторон участвовать в процессе принятия решений, как это предусмотрено Законом о несостоятельности 1986 года , нарушаются.
• Процесс предварительной упаковки недостаточно прозрачен: кредиторам или, по крайней мере, определенным классам кредиторов не предоставляется информация, позволяющая им оценить, выполнял ли практикующий специалист свои функции таким образом, который не нанес ненадлежащим или незаконным образом ущерб их интересам.
• … Отсутствие прозрачности неизбежно приводит к отсутствию подотчетности: кредиторы имеют право оспаривать поведение практикующего специалиста, но не имеют возможности делать это без информации, необходимой для оспаривания.
• Предварительные пакеты могут быть неприемлемо смещены в сторону интересов обеспеченных кредиторов, в первую очередь держателей плавающих платежей. У компании может не быть стимула вести переговоры о возмещении, намного превышающем сумму, необходимую для погашения обеспеченной задолженности ...
• Предварительные упаковки также могут быть в большей степени ориентированы на достижение достаточной суммы для удовлетворения требований держателя плавающих сборов и гонораров и расходов практикующего специалиста без каких-либо усилий по получению какой-либо премии сверх этих сумм.
• Если предварительная упаковка включает продажу бизнеса стороне, ранее связанной с компанией, обычно в качестве директора, процесс напоминает практику «феникса» ...
• … Возможности и видимость сговора с покупателем бизнеса сильно увеличиваются, когда продажа бизнеса осуществляется через фасованную упаковку ».

8 К этому я мог бы добавить проблему, которая является следствием одного из преимуществ, заявленных для фасованной упаковки. Говорят, что могут возникнуть трудности с получением финансирования, чтобы администратор мог продолжать торговать, пока он ведет переговоры о продаже бизнеса. Если процесс переговоров происходит до его назначения, и бизнес продолжает вести торговлю в этот период, существует очевидный риск того, что кредит, полученный в этот период, не будет выплачен, так что переговоры будут проходить за счет кредиторов.

9 Данные, проанализированные д-ром Фрисби, показали резкий рост числа случаев фасованных упаковок, особенно в сфере администрирования, с 2003 года. Большая часть этих случаев приходилась на администрацию, и в тех случаях она предположила, что это увеличение было связано с введением Законом о предприятиях о возможности назначать встречи во внесудебном порядке. Другими случаями были судебные разбирательства, в которых не было аналогичных процедурных изменений. Возможно (это мое предположение, а не ее), что в этих случаях увеличение происходит в результате того, что советники и директора просто лучше знакомятся с доступностью маршрута предварительной упаковки и применяют его к тем случаям, когда держатель плавающего заряда сохраняет возможность назначить административного приемника. Среди ряда предварительных выводов:

10 Циничные опасения тех, кто не участвует в процессе, были выражены в более резких выражениях. Осенью 2005 года в журнале Recovery мистер Джон Моултон, знающий инсайдер, основатель известной компании, специализирующейся на приобретении и восстановлении неэффективных предприятий, озаглавил свою статью «Неудобное преимущество приличной расфасовки или просто сшивания? ” и сказал это:

«Компания попадает в беду. Его директора и акционеры знакомятся с привлекательным парнем, который водит очень хороший BMW, который объясняет, что, если они будут работать с ним, они избавятся от большинства своих кредиторов и сразу же выкупят бизнес по очень скромной цене. Отличная коммерческая подача!

Все, что им нужно сделать, - это поработать с ним, чтобы найти администрацию в удобное для него время, и, конечно же, с достаточно привлекательным человеком, который будет действовать в качестве администратора за плату, соизмеримую с его вкусом в автомобилях.

Директора обеспокоены тем, что администратор продаст кому-то еще по такой выгодной цене ... разве ему не нужно искать самую высокую цену?

Ответ, который во многом сопровождается движениями головы и глаз, заключается в том, что если вы можете придумать правдоподобный ответ на тот эффект, что, похоже, никто другой не интересовался (вполне вероятно, ввиду секретности) или что директора были вероятно, заплатит лучшую цену (можно только догадываться), или для бизнеса было бы слишком вредно ее покупать (очевидно, приемлемое мнение), тогда нет необходимости предлагать компанию. Как ни странно, быстрый рост расфасованных товаров ... привел к появлению неприятных практик.

Администратор-организатор имеет явный конфликт интересов, поскольку обычно он хочет получить назначение, и руководство может повлиять на это ... Это может устроить банк, поскольку он может позволить ему участвовать в капитале в будущем контролируемым образом или предоставить ему гарантированный доход потенциально за счет других кредиторов. Администраторы обычно любят помогать банкам.

В реальном мире вы видите, что такое злоупотребление. Предварительные упаковки тщательно планируются за месяцы или недели. Потенциально все товары и услуги, приобретенные после этого, приобретаются без намерения оплаты ... но редко вы видите, что компании прекращают предоставлять кредит на период до предварительной упаковки ...

Жертвами обычно являются общие кредиторы, поскольку активы продаются по заниженной стоимости, но им трудно доказать это, или у них нет экономического стимула для обращения в суд в зачастую сложных обстоятельствах. На кого они подают в суд - на компанию (ничего не стоящую), директоров (вероятно, изворотливых) или администратора (профессионально проконсультированного и хорошо информированного)?

В США есть более упорядоченная форма предварительной упаковки с некоторым судебным контролем. Здесь фасовка - это не юридическая структура, а практика. Предварительные упаковки возникают нечасто, НО лишь изредка можно найти убедительные доводы в пользу того, чтобы не пытаться строго следовать закону, стремясь максимизировать реализацию для кредиторов ...

Вся эта область фасованных товаров нуждается в регулировании ... Возможно, судье следует благословить фасованные товары, прежде чем они будут реализованы ».

11 Общее резюме этих опасений будет заключаться в том, что скорость и секретность, которые приводят к заявлению о преимуществах для фасованных упаковок, могут слишком легко привести к тому, что директора и арбитражный управляющий придут к решению, удобному как для них, так и для их интересов. (возможно, также удовлетворение требований обеспеченного кредитора, который мог бы иметь возможность назначить своего собственного управляющего или управляющего), но это вредит интересам общих кредиторов, потому что:

(i) он может не достичь лучшей цены на активы

(ii) кредит может быть получен ненадлежащим образом в период до назначения

(iii) они лишены возможности повлиять на сделку до ее совершения, и

(iv) будучи поставлены перед свершившимся фактом, они не имеют достаточной информации для проведения расследования и оспаривания принятых решений.

12 Несомненно, в ответ на эти опасения был разработан и обнародован SIP 16. Он послужит полезным напоминанием для управляющих в делах о несостоятельности об их обязанностях, которые могут повлиять на их действия и действия директоров, хотя они не предоставляют кредиторам никакого прямого вклада в принимаемые ими решения. Тем не менее, он предоставит кредиторам информацию, на основании которой они могут задавать вопросы и, возможно, добиваться возмещения ущерба постфактум. Любой кредитор, который недоволен предварительной продажей, конечно, по-прежнему подвержен отсутствию экономических стимулов, о которых говорил г-н Моултон: на практике ему, возможно, придется финансировать все затраты на расследование своих опасений и любые возникающие в результате судебные разбирательства в конце. из которых, даже если успешное взыскание является неопределенным и в любом случае идет в общий пул активов, из которых,

См. Также [ править ]

• Закон Великобритании о несостоятельности

Заметки [ править ]

Ссылки [ править ]

• Л. Сили и С. Уортингтон, « Дела и материалы в корпоративном праве» (9-е изд. OUP, 2010 г.)
• Р. Гуд, Принципы законодательства о корпоративной несостоятельности (4-е изд. Sweet & Maxwell, 2011 г.)

Внешние ссылки [ править ]