В правовой теории рецепция определяется главным образом как перенос юридического явления «другой правовой культуры », другой области или другого периода времени «в новый правовой климат». [1]
Добровольный прием
Согласно Максу Райнштейну, термин «рецепция» предпочтительно должен сохраняться для тех ситуаций, в которых правовые явления одного правового климата сознательно и добровольно переносятся в другую правовую систему. [2]
Прием юридической необходимости
Если существует очевидная необходимость изменения правовой системы в одной культуре, а другая существующая культура предоставляет возможность удовлетворить эту потребность [1]
Прием легального почитания
Прием с почитанием является одним из примеров, когда принимаются чуждые нормы, институты или целая система из-за их почитаемого положения и престижа культурного происхождения. [1]
Навязанный юридический прием
Если правовое явление навязывается другой нации силой, это называется навязанной правовой приемкой, в некоторых случаях при определенных условиях навязанная приемка может трансформироваться в добровольный процесс и, таким образом, стать подлинным приемом, но обычно навязанное правовое явление не будет считаться подлинным юридический прием. [1]
Легальная трансплантация
Это процесс, при котором юридическое явление вместе с людьми переносится в другой географический регион или культуру. Ситуация, когда норма другой правовой культуры устанавливается в другом правовом климате путем принятия законодательства, независимо от его первоначального имплементационного фона, также может быть истолкована как простая трансплантация правового явления. Трансплантация также происходит, когда юридическая теория переносится в другую географическую область. Как и в случае навязанного приема или добровольного приема, оригинальная трансплантация может стать истинным приемом: конечно, не среди группы или нации, которая является носителем трансплантации, а среди правовой культуры, окружающей ее в новой области. Превращение трансплантации в рецепцию, возможно, имеет большее значение в истории юридической науки, чем в позитивном праве . [1]
Методический и систематический прием
в котором распространение правовых доктрин и теорий играет особенно важную роль. Совершенно очевидно, что распространение методов влечет за собой распространение их концептуальной и систематической основы. В этом отношении система относится не только к определенной классификации правового материала, но и к внутренне последовательному и систематическому подходу к праву. [1]
«Доктрина приема» в общем праве
В общем праве , то учение о приеме (должным образом, получение общего права Англии в колонии ) относится к процессу , в котором английский закон становится применимым к британской колонией или протекторатом .
В Комментариях к законам Англии (Bk I, ch.4, pp. 106–108) сэр Уильям Блэкстон описал доктрину следующим образом:
Плантации или колонии в далеких странах - это либо такие земли, где на земли требуются только права владения, обнаружив их пустынными и необработанными , и заселив их из метрополии; или где, когда они уже возделывались, они были либо завоеваны , либо переданы нам по договорам . И оба эти права основаны на законе природы или, по крайней мере, на законе народов. Но есть разница между этими двумя видами колоний в отношении законов, которыми они связаны. Ибо считалось, что если необитаемая страна будет открыта и заселена английскими подданными, тогда все английские законы, которые являются неотъемлемым правом каждого подданного, немедленно вступают в силу ... Но в завоеванных или уступленных странах, у которых уже есть свои законы, король действительно может изменять и изменять эти законы; но до тех пор, пока он действительно не изменит их, древние законы страны остаются в силе, если только они не противоречат закону Божьему, как в случае страны неверных.
(Примечание: ссылка на `` страну неверных '' здесь в основном предназначалась для запрещения обычаев, которые британцы считали варварскими , таких как каннибализм , когда территория была колонизирована, в эпоху, когда общение между британским правительством и ее обширными колониями могло длиться месяцами. под конец.)
Другими словами, если «необитаемая» территория колонизируется Великобританией, то с момента колонизации на этой территории автоматически применяется английский закон; однако, если на колонизированной территории существует уже существующая правовая система, будет применяться местное право (фактически форма косвенного правления ) до тех пор, пока оно не будет официально заменено английским правом через Королевскую прерогативу, подчиненную Вестминстерскому парламенту .
Гонконг
На практике могут потребоваться годы или даже десятилетия, чтобы местные законы в колонии постепенно были заменены английскими законами. Юридическая история Гонконга служит иллюстрацией этого момента: после колонизации Британской империей в 1841 году Великий цинский правовой кодекс оставался в силе для местного китайского населения. До конца XIX века китайских преступников казнили обезглавливанием , а британцев казнили через повешение . Даже в глубине 20 века и после падения династии Цин в Китае китайские мужчины в Гонконге все еще могли практиковать полигамию на основании Кодекса Цин - ситуация, которая разрешилась только с принятием Закона о браке 1971 года.
Смотрите также
- Общее право # Распространение ...
- Положение о приеме в бывших британских колониях
- Terra nullius
Рекомендации
- ^ a b c d e f Лутс, Марью. «Юриспруденциальный прием как область исследования» . juridicainternational.eu . JURIDICA INTERNATIONAL. ОБЗОР ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА. ТАРТУСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ (1632 г.) . Проверено 28 января 2015 года . CS1 maint: обескураженный параметр ( ссылка )
- ^ «Типы приема - Антология швейцарской правовой культуры» .