| Эта статья является частью серии статей о |
| Корпоративное право |
|---|
 |
|
Эту статью, возможно, придется переписать, чтобы она соответствовала стандартам качества Википедии . ( Декабрь 2015 г. ) |
Законодательство о корпорациях Австралии исторически в значительной степени заимствовано из законодательства Великобритании о компаниях . Его правовая структура теперь состоит из единого национального закона - Закона о корпорациях 2001 года . [1] Устав находится в ведении единого национального регулирующего органа - Австралийской комиссии по ценным бумагам и инвестициям (ASIC). [2]
Поскольку положения Закона часто восходят к некоторым новаторским законам Соединенного Королевства , часто упоминаются решения местных судов.
Хотя другие формы разрешены, основными корпоративными формами в Австралии являются государственные и частные (в Австралии они называются собственными) компании, обе из которых в основном имеют ограниченную ответственность.
История [ править ]
После Федерации в 1901 году Конституция Австралии предоставила австралийскому парламенту ограниченные полномочия в отношении корпораций. Каждый штат имеет остаточную власть в отношении всего, что не входит в полномочия Содружества. Основные полномочия Содружества заключаются в следующем:
- В соответствии с настоящей Конституцией Парламент имеет право принимать законы для обеспечения мира, порядка и хорошего управления Содружеством в отношении ...
- 51 (i) торговля и коммерция с другими странами и между государствами; " [3]
и
- 51 (xx) иностранные корпорации, а также торговые или финансовые корпорации, созданные в пределах Содружества; [3]
Хотя законодательство о корпорациях в Австралии исторически внимательно следило за развитием английского права, в основном это касалось законодательных органов каждого отдельного штата, и между штатами существовали значительные различия в законодательстве о корпорациях.
После Второй мировой войны становилось все более очевидным, что законодательные различия между штатами создают ненужные расходы для компаний, которые работали за пределами одного государства. Штаты и Содружество сотрудничали в формировании единого кодекса национальных компаний, который был принят в каждой юрисдикции к 1962 году. Сложность этой схемы заключалась в том, что она не предусматривала единообразия в поправках к законодательству, а также в изменении правительства и политики. законодательство каждого штата снова развивалось по отдельным направлениям. Эта попытка сложного перекрестного перехода прав между штатами, территориями и Содружеством была признана недействительной Высоким судом. В деле Стрикленд против Rocla Concrete Pipes Ltd (1971 год) [4] считалось, что законы, в достаточной степени связанные с торговой деятельностью конституционных корпораций, имеют силу.
Вторая схема сотрудничества была согласована в 1978 году и реализована к 1982 году для устранения недостатков первой схемы. Все законы и поправки будут согласованы Советом министров и автоматически применяться в каждой юрисдикции. Эта вторая схема привела к созданию Национальной комиссии по компаниям и ценным бумагам (NCSC), предшественницы Австралийской комиссии по ценным бумагам и инвестициям .
Несмотря на улучшение первой схемы, схема 1982 года все еще представляла значительные трудности, в основном из-за делегирования NCSC административных функций государственным комиссиям, но сохранения контроля над поглощениями и политикой. Это привело к трудностям с финансированием и неэффективному корпоративному регулированию. В деле Новый Южный Уэльс против Содружества (дело о регистрации , 1990 г.) [5] было подтверждено, что полномочия корпораций Содружества ограничиваются принятием законов в отношении компаний, которые начали торговлю, а не образованием компаний.
Содружество наций тогда стремилось взять на себя исключительную ответственность за закон о корпорациях в Австралии. В 2001 году была создана нынешняя договоренность после того, как штаты передали свои полномочия в отношении корпораций Содружеству.
- Австралийский закон о Комиссии по ценным бумагам 1989 , [6] и Комиссии Австралийские ценным бумагам и инвестициям
- Закон о программе экономической реформы корпоративного права 2004 года . [7]
Регистрация компании [ править ]
«Корпорация» - это отдельное юридическое лицо, созданное на основании устава, предписания или законодательства. [8] Законодательство Австралии, как и законодательство Великобритании, признает вид корпорации, называемой единственной корпорацией . Однако таких корпораций немного, единственная корпорация исключена из определения корпорации, установленного австралийским законодательством. [9]
Австралийские компании регистрируются путем регистрации в Австралийской комиссии по ценным бумагам и инвестициям (ASIC). В заявлении на регистрацию должно быть указано, должна ли компания быть частной или публичной, а также тип ответственности акционеров компании, а именно:
- без ограничений с уставным капиталом
- ограничено акциями
- ограничено гарантией
- не несет ответственности, если единственными объектами компании являются горнодобывающие или связанные с ними объекты.
Наиболее распространенной формой хозяйствования в Австралии является компания с ограниченной ответственностью.
Собственным компаниям не разрешается привлекать капитал на открытых фондовых рынках, и у них не более 50 акционеров. (Ограничение на 50 акционеров может быть преодолено путем структурирования пакетов акций в виде совместного владения.) Они должны включать в свое название «Собственные» или «Pty» (CA 2001, s 45A). Только публичные компании могут участвовать в общественной деятельности по сбору средств и котироваться на Австралийской фондовой бирже.(ASX). Компании, зарегистрированные за пределами Австралии, желающие вести бизнес в Австралии, должны либо зарегистрировать полностью или частично дочернюю компанию в Австралии (или приобрести уже существующую компанию), либо зарегистрировать филиал в Австралии. При отсутствии особых ситуаций австралийские компании могут находиться в полной иностранной собственности, хотя один директор должен быть резидентом Австралии и иметь адрес офиса в Австралии. Собственные компании часто используются для частных предприятий или в качестве дочерних компаний публичных компаний, включая иностранные компании, а некоторые являются подставными компаниями для других бизнес-структур, таких как трасты или партнерства, для ограничения ответственности владельцев.
Если иностранная компания решает открыть филиал в Австралии, она должна быть зарегистрирована как иностранная компания в соответствии с Законом о корпорациях. Такая регистрация не создает отдельного юридического лица; скорее он создает публичную запись и регистрацию присутствия иностранной компании в Австралии.
После регистрации ASIC выдаст свидетельство о регистрации компании и номер австралийской компании (ACN), который должен указываться во всей корреспонденции и счетах, выставляемых компанией. Филиалу иностранной компании ASIC выдаст Австралийский регистрационный номер органа (ARBN), который аналогичен ABN. Если компания собирается торговать, ей также потребуется номер налогового файла (TFN) от Австралийского налогового управления и австралийский бизнес-номер (ABN).
[ править ]
Австралийские компании должны иметь акционерный капитал. Минимальное количество акционеров как для частной, так и для публичной компании с ограниченной ответственностью - один. Нет верхнего предела количества акций, которые могут быть выпущены. Порядок использования компанией своего акционерного капитала строго регулируется Законом о корпорациях 2001 года .
По умолчанию акционеры имеют один голос на акцию [10] или один голос на человека при опросе на собрании. Корпорации, котирующиеся на Австралийской фондовой бирже, не могут отклоняться от правила «одна акция - один голос» (ASX LR 6.8). В соответствии с разделом 249D CA 2001 директора должны созвать собрание, если члены с более чем 5% прав голоса просят об этом в письменной форме с указанием решения, которое они хотят принять. [11] CA 2001 раздел 136 (2) дает общее собрание право изменять или вносить изменения в конституцию компании на 75% голосов (специальное разрешение). [12]
В Австралии мало правил в отношении пожертвований на политические цели. Только в том случае, если будет установлено, что это нарушение обязанностей директора (например, директор является членом политической партии) или будет связано с притеснением меньшинства (что по своей сути маловероятно), можно что-либо сделать в соответствии с законодательством о компаниях. Не требуется предварительное одобрение пожертвований на политические объекты. Закон о выборах Содружества 1918 года требует раскрытия информации о пожертвованиях, которые с 2006 года составили более 10 000 долларов.
В Австралии существует система «совместного прекращения » или назначенных членами попечителей в пенсионных фондах или фондах «пенсионного обеспечения». Начиная с Закона 1987 года о стандартах профессионального пенсионного обеспечения, правила 13 и 15 Положений о стандартах профессионального пенсионного обеспечения (SR 1987 № 322) требовали, чтобы равные члены назначались попечителями или хотя бы один кандидат в члены в схемах с численностью менее 200 человек. Действующим законодательством является Закон 1993 года о пенсионном обеспечении (надзоре) , разделы 86–89 [13].
Акционер не имеет права на получение дивидендов. После объявления окончательного дивиденда он становится долгом, подлежащим выплате компанией акционеру с даты, предусмотренной для выплаты. [14] [15]
Корпоративное управление [ править ]
Стандарты корпоративного управления - это не просто вопрос «соблюдай и разъясняй», и они были приняты во внимание австралийскими судами при определении объема обязанностей директоров. (Они, вероятно , будут так же отношением к Великобритании обязанности по уходу, в соответствии с СА 2006 х 174.) В Комиссии Австралийских ценных бумаг и инвестиций об Рич , [16] Г - н Гривз был не исполнительный директор One.Tel Ltd, а также председатель , председатель правления и председатель комитета по финансам и аудиту. Он был квалифицированным бухгалтером. Остин Дж. Считал, что совет директоров обязан иметь функционирующие комитеты по финансам и аудиту с независимыми директорами, а также соблюдать стандарты внутреннего контроля и бухгалтерского учета.
Рекомендация 2.3 Совета по корпоративному управлению ASX по передовой практике гласит, что генеральный директор и председатель должны быть разделены. ASX CGCBPR 2.1 гласит, что должно быть большинство независимых директоров, а председатель должен быть независимым. Согласно ASX CGCBPR 8.1, компании должны иметь комитет по вознаграждениям, который должен возглавляться независимым директором, состоять не менее чем из трех членов и большинство из них должно быть независимым. Согласно ASX CGCBPR 4.2 комитет по аудиту должен состоять как минимум из трех членов, большинство из которых должно быть независимым, и возглавляться независимым директором, не включая председателя.
Устав компании [ править ]
В Австралии действуют строгие правила, аналогичные тем, которые существуют во всем Содружестве [17], разрешающие смещение директоров простым большинством голосов в обычном решении. Для публичных компаний в соответствии с разделом 203D CA 2001 [18] должно быть назначено собрание с уведомлением за два месяца, на котором директор имеет право быть заслушанным. Для частных компаний (известных как «проприетарные компании» с суффиксом «Pty Ltd»), которые не предлагают акции общественности и имеют менее 50 акционеров, это правило может быть заменено другим правилом, позволяющим упростить процедуру. Ин Ли - Чжоу Вэнь Сянь[1984] 1 WLR 1202, Тайный совет сообщил, что частной компании разрешено иметь положение, позволяющее директорам смещать других директоров. Отстранение от должности не влияет на иск директора о нарушении контракта. [19]
Должностные лица [ править ]
Директор компании должен быть физическим лицом и быть не моложе 18 лет. [20] Директора не обязательно должны быть гражданами Австралии. Никакой конкретной квалификации или опыта не предписывается, но другое законодательство может налагать ограничения и требования к квалификации для определенных типов компаний, таких как те, которые имеют банковскую лицензию, ведут игорный бизнес и т. Д. Неотстраненный банкрот не может быть директором, но может быть директором. сотрудник компании, а ASIC ведет список лиц, которым было запрещено выступать в качестве директора. [21] Лицо может быть назначено в качестве номинального директора акционером, кредитором или группой интересов (по контракту или по решению собрания компании), и ожидается, что оно будет действовать в интересах назначающего лица.
Собственная компания должна иметь по крайней мере один директор , который также может быть секретарем компании и / или единственным акционером. По крайней мере, один директор должен проживать в Австралии. Офис секретаря не является обязательным, но если он назначен, он должен проживать в Австралии.
В публичной компании должно быть как минимум три директора (CA 2001, s 201H), из которых как минимум двое должны быть резидентами Австралии [22], и как минимум один секретарь должен быть резидентом Австралии. В случае вакансии заменяемое правило позволяет Совету директоров назначать других директоров. Однако, в отличие от Великобритании, если это произойдет, эти новые директора должны быть утверждены на следующем общем собрании. (CA 2001 s 201H (3)) Это правило можно заменить, чтобы компания могла требовать, чтобы все назначения производились акционерами.
Вознаграждение директоров определяется «компанией» (CA 2001, s 202A). Это правило по умолчанию или «заменяемое» правило, которое обычно заменяется. Как обычно, директора платят сами. После принятия Закона о программе экономической реформы корпоративного права 2004 года Австралия имеет необязательное право голоса для своих акционеров в вопросах оплаты труда . Затем, в соответствии с Законом о поправках к корпорациям (Улучшение подотчетности в отношении вознаграждения директоров и исполнительных директоров) 2011 года , были введены новые разделы [23], так что если на двух последовательных собраниях более 25% акционеров голосуют против пакета вознаграждения директоров, директора должны снова баллотироваться на выборах через 90 дней.
Директор, получающий вознаграждение или другую выгоду от компании, рассматривается для целей бухгалтерского учета и налогообложения как сотрудник компании.
Обязанности директоров [ править ]
Австралийские директора несут те же обязанности, что и в других юрисдикциях, в частности, обязанность лояльности и обязанность проявлять осторожность. Директора обязаны действовать в интересах компании. В первую очередь определяется, что это делается в интересах акционеров, и опросы показывают, что австралийские директора больше, чем в других странах, считают своей основной обязанностью создание акционерной стоимости.
Директора обязаны строго избегать конфликта интересов. Когда директора имеют какой-либо интерес в сделке (т. Е. Они поддерживают обе стороны сделки, которую совершает компания), они должны полностью раскрыть информацию в соответствии с параграфами 191–193 CA 2001. Значительное расширение законодательства Великобритании, кроме того, предусмотрены уголовные наказания в соответствии с Приложением 3 Закона 2001 года. В деле " Пилмер против Дюк Груп Лтд." ( В жидком виде) [24]директор Duke Holdings Ltd и сотрудник Duke Group стали директором Kia Ora, горнодобывающей компании, в результате обратного поглощения. Он не смог сообщить правлению Kia Ora истинное финансовое положение Duke Group, которое оказалось хуже, чем ожидалось. Маллиган Дж. Считал, что отказ от раскрытия информации означал нарушение служебных обязанностей. Таким образом, директора двух компаний с конфликтующими интересами должны не только заявить о своей заинтересованности, но и полностью раскрыть информацию о потенциальном ущербе для компании. Когда директор желает воспользоваться возможностью, в которой корпорация может быть заинтересована, он должен получить полностью информированное согласие совета, в противном случае такая возможность будет принадлежать компании в соответствии с разделами 182–183 CA 2001 . [25] [26] [27]Существуют и другие особые обязанности, когда членам необходимо одобрять крупные сделки, указанные в разделах 207–230 CA 2001. [28]
Объективный стандарт заботы был разработан австралийскими судами, начиная с дела Дэниэлс против Андерсона [29], где банк позволял трейдеру форекс терять деньги. Банк подал в суд на аудиторов (Deloitte Haskins and Sells), которые не заметили этого, и аудиторы заявили, что компания допустила халатность. Апелляционный суд Нового Южного Уэльса большинством голосов постановил, что и аудиторы, и директора компании, будь то руководители или нет, несут ответственность за неспособность осуществлять надлежащий надзор. Однако либеральное правительство представило Закон о программе экономической реформы корпоративного права 1999 года с новым разделом 180 (2), [30]содержащие «правило бизнес-суждения» в американском стиле. Директора не могут нести ответственности, если они, по крайней мере, предприняли шаги, чтобы «осведомиться о предмете судебного решения в той степени, в которой они разумно считают это целесообразным». [31] Я не уверен, был ли недавний параллельный случай, но это будет означать, что директор может получить отчет о разделении заднего и фронт-офисов и проигнорировать его (как в Barings), получить отчет о компенсации, предупреждающий о серьезных ошибках. и игнорируйте это (как в случае с Уолтом Диснеем в США) или просто делегируйте обязанности по цепочке управления и игнорируйте то, что происходит ниже (как в случае с Дэниелсом ).
В момент банкротства CA 2001 s 588G создает тот же вид ответственности, что и в Великобритании за незаконную торговлю (Закон о несостоятельности 1986 s 214). Если директор осведомлен или должен быть осведомлен о том, что компания станет неплатежеспособной, и ничего не предпримет в связи с этим, директор обязан выплатить компенсацию.
- Комиссия по ценным бумагам и инвестициям Австралии против Рича [2009] NSWSC 1229
Поглощения [ править ]
Поглощения регулируются непосредственно детальными и очень техническими правилами в главе 6 Закон Корпорации 2001. [32] сделок корпоративного управления и перестройки могут также подвергаться антимонополистическим , иностранным инвестициям , защите занятости и специальному законодательство о защите промышленности. [33]
См. Также [ править ]
- Закон о компаниях Великобритании
- Корпоративное право США
- Канадский закон о компаниях
- Закон о компаниях Германии
- Пенсия по старости в Австралии
Ссылки [ править ]
- ^ Закон о корпорациях 2001 (Cth) s 9
- ^ Закон Австралийской комиссии по ценным бумагам 1989 (Cth) s 5
- ^ a b Конституция (Cth) s 51 .
- ^ Стрикленд против Rocla Concrete Pipes Ltd [1971] HCA 40 , (1971) 124 CLR 468 (3 сентября 1971), Высокий суд .
- ^ Новый Южный Уэльс против Содружества [1990] HCA 2 , (1990) 169 CLR 482 (8 февраля 1990 г.), Высокий суд .
- ^ Закон Австралии о комиссии по ценным бумагам 1989 г. (Cth).
- ^ Закон о программе экономической реформы корпоративного права 2004 (Cth).
- ^ Энциклопедический австралийский юридический словарь Баттерворта (определение «корпорации»).
- ^ Закон о корпорациях 2001 (Cth) s 57A .
- ^ Закон о корпорациях 2001 (Cth) s 250E .
- ^ Закон о корпорациях 2001 (Cth) s 249D .
- ^ Закон о корпорациях 2001 (Cth) s 136 (2).
- ^ Закон о пенсионном обеспечении (надзор) 1993 (Cth) s 86-89.
- ↑ Marra Developments Ltd против BW Rofe Pty Ltd [1977] 2 NSWLR 616; 3 ACLR 185. Апелляционный суд Нового Южного Уэльса .
- ^ Bluebottle UK Limited v заместитель комиссара по налогам и сборам [2007] HCA 54 , (2007) 232 CLR 598 (5 декабря 2007), Высокий суд .
- ^ Австралийская комиссия по ценным бумагам и инвестициям против Рич [2009] NSWSC 1229 , (2009) 236 FLR 1.
- ^ См. Закон о компаниях Великобритании 2006 г., стр. 168.
- ^ Закон о корпорациях 2001 (Cth) s 203D Удаление участниками - публичными компаниями.
- ^ Carrier Australasia Ltd против Ханта [1939] HCA 21 , (1939) 61 CLR 534 (22 мая 1939 г.), Высокий суд , который отражал и предшествовал ведущему делу Великобритании, Southern Foundries (1926) Ltd против Ширлоу [1940] AC 701.
- ^ Закон о корпорациях 2001 (Cth) s 201B
- ^ Забанен и дисквалифицирован
- ^ Закон о корпорациях 2001 (Cth) s 201H
- ^ Закон о корпорациях 2001 (Cth) s 250R , 250U-V.
- ^ Pilmer v Duke Group Ltd (в жидк) [2001] HCA 31 , (2001) 207 CLR 165 (31 мая 2001), Высокий суд .
- ^ Закон о корпорациях 2001 (Cth) s 182-183.
- ^ Queensland Mines Ltd против Хадсона [1978] UKPC 2 , (1978) 18 ALR 1, Тайный совет (по апелляции из Нового Южного Уэльса).
- ^ Адлер против ASIC [2003] NSWCA 131 , (2003) 46 FLR 1 (8 июля 2003), Апелляционный суд Нового Южного Уэльса .
- ^ Закон о корпорациях 2001 (Cth) s 207-230.
- ^ Daniels v Андерсон (1995) 37 NSWLR 438.
- ^ Закон о корпорациях 2001 (Cth) s 180 (2).
- ^ Австралийская комиссия по ценным бумагам и инвестициям против Hellicar [2012] HCA 17 , (2012) 247 CLR 347 «Резюме судебного решения» (PDF) . Высокий суд . 3 мая 2012 г.
- ^ Закон о корпорациях 2001 г. (Cth).
- ^ См. Renard IA и Santamaria JG, Takeovers and Reconstructions in Australia , Butterworths freeleaf, Ch 1
Библиография [ править ]
- Renard, IA; Сантамария, JG "Глава 1". Поглощения и реконструкции в Австралии . Баттервортс.
- Фаррар, JH (2008). Корпоративное управление: теории, принципы и практика (SJ100 FAR).
- Фаррар, JH (2001). Корпоративное управление в Австралии и Новой Зеландии (KU956 F24).
- Форд, HAJ (1999). Принципы корпоративного права Форда и Остина (KD956 F69) (9-е изд.).
- Томашич, Р. (2002). Закон о корпорациях в Австралии (SJ100 TOM).
Внешние ссылки [ править ]
