Гражданское право - это правовая система, возникшая в континентальной Европе и принятая во многих странах мира. Система гражданского права интеллектуализирована в рамках римского права , а ее основные принципы систематизированы в референтную систему, которая служит основным источником права. Систему гражданского права часто противопоставляют системе общего права , которая зародилась в средневековой Англии, интеллектуальная структура которой исторически исходила из некодифицированного прецедентного права , принятого судьями , и придает прецедентную силу предыдущим судебным решениям. [1]
Исторически сложилось так, что гражданское право - это группа правовых идей и систем, в конечном итоге заимствованных из Corpus Juris Civilis , но в значительной степени перекрываемых наполеоновскими , германскими , каноническими , феодальными и местными практиками [2], а также доктринальными течениями, такими как естественное право , кодификация и правовой позитивизм .
Концептуально гражданское право исходит из абстракций, формулирует общие принципы и отличает материально- правовые нормы от процессуальных . [3] Он считает прецедентное право второстепенным и подчиненным статутному праву . Гражданское право часто сочетается с системой дознания , но эти термины не являются синонимами.
Между законом и кодексом есть ключевые различия . [4] Наиболее ярко выраженными особенностями гражданских систем являются их правовые кодексы с краткими и широко применимыми текстами, которые обычно избегают конкретных сценариев. [5] [4] Короткие статьи в кодексе гражданского права рассматривают общие положения и контрастируют с обычными законами, которые часто бывают очень длинными и очень подробными. [4]
Гражданское право иногда называют неоримским правом, романо-германским правом или континентальным правом. Выражение «гражданское право» - это перевод латинского jus civile , или «гражданское право», которое было поздним имперским термином для обозначения его правовой системы в отличие от законов, регулирующих покоренные народы ( jus gentium ); отсюда и название Кодекса Юстиниана Corpus Juris Civilis . Однако практикующие гражданское право традиционно называют свою систему в широком смысле jus commune . Система гражданского права - самая распространенная система права в мире, действующая в различных формах примерно в 150 странах. [6] Он во многом опирается на римское право, возможно, наиболее сложную из известных правовых систем до современной эпохи.
В правовых системах гражданского права, где существуют кодексы, первичным источником права является свод законов , систематический сборник взаимосвязанных статей [8], упорядоченных по предметам в некотором заранее определенном порядке. [9] Кодексы объясняют принципы закона, права и льготы, а также то, как работают основные правовые механизмы. Целью кодификации является ознакомление всех граждан с правилами поведения и письменный сборник законов, которые применяются к ним и которым должны следовать судьи. Кодексы законов - это законы, принятые законодательным органом , даже если они в целом намного длиннее, чем другие законы. Кодекс устанавливает общие принципы как нормы права, а не сборник законодательных актов или каталог прецедентного права. [8]Другие основные правовые системы в мире включают общее право , исламское право , галаху и каноническое право .
В отличие от систем общего права , юрисдикции гражданского права рассматривают прецедентное право независимо от прецедентной ценности. Суды по гражданскому праву обычно решают дела с использованием положений кодекса в индивидуальном порядке, без ссылки на другие (даже вышестоящие) судебные решения. [10] На практике прецедент все больше проникает в судебную практику по гражданскому праву и, как правило, наблюдается в высших судах многих стран. [10] В то время как типичное решение верховного суда франкоговорящих стран является кратким, лаконичным и лишенным объяснений или обоснований, в германской Европе верховные суды могут и имеют тенденцию писать более подробные заключения, подкрепленные юридической аргументацией.[10] Ряд аналогичных решений по делам, хотя и не является прецедентом как таковым , составляет константу судебной практики . [10] Хотя юрисдикции гражданского права мало полагаются на судебные решения, они, как правило, генерируют феноменальное количество юридических заключений, о которых сообщают. [10] Однако это, как правило, неконтролируемое, поскольку нет законодательного требования, чтобы о любом случае сообщалось или публиковалось в юридическом отчете , за исключением советов государственных и конституционных судов. [10] За исключением судов высшей инстанции, все публикации юридических заключений являются неофициальными или коммерческими. [11]
Системы гражданского права можно разделить на:
Ярким примером кодекса гражданского права является Кодекс Наполеона (1804 г.), названный в честь французского императора Наполеона . Кодекс Наполеона состоит из трех компонентов:
Другой известный гражданский кодекс - это Гражданский кодекс Германии ( Bürgerliches Gesetzbuch или BGB), который вступил в силу в Германской империи в 1900 году. [12] Гражданский кодекс Германии имеет большое влияние, вдохновляя гражданские кодексы в таких странах, как Япония, Южная Корея. и Швейцария (1907 г.). Он разделен на пять частей: [12]
Гражданское право берет за основу классическое римское право ( ок . 1-250 г. н.э.), и в частности право Юстиниана (6 век н.э.), и в дальнейшем расширилось и развилось в позднем средневековье под влиянием канонического права . [13] Доктрины Кодекса Юстиниана предоставили сложную модель контрактов , правил процедуры, семейного права , завещаний и сильной монархической конституционной системы. [14] Римское право воспринималось по-разному в разных странах. В некоторых он вступил в силу сразу же законодательным актом, то есть стал положительным законом. , в то время как в других странах его распространяли в обществе все более влиятельные юристы и ученые.
Римское право непрерывно действовало в Византийской империи до ее окончательного падения в 15 веке. Однако, учитывая многочисленные вторжения и оккупации западноевропейских держав в период позднего средневековья, его законы стали широко применяться на Западе. Впервые он был принят в Священной Римской империи отчасти потому, что считался имперским правом , и распространился в Европе главным образом потому, что его студенты были единственными подготовленными юристами. Он стал основой шотландского права , хотя отчасти конкурировал с принятым феодальным нормандским правом . В Англии он преподавался академически в университетах Оксфорда и Кембриджа , но лежал в основе только завещания.и супружеское право, поскольку оба были унаследованы от канонического права, и морское право , адаптированное из lex mercatoria через торговлю в Бордо .
Следовательно, ни одна из двух волн римского влияния полностью не доминировала в Европе. Римское право было второстепенным источником, который применялся только тогда, когда обнаруживалось, что местные обычаи и законы не соответствуют определенному предмету. Однако со временем даже местное право стало интерпретироваться и оцениваться в первую очередь на основе римского права, поскольку оно было своего рода общеевропейской правовой традицией и тем самым, в свою очередь, оказало влияние на основной источник права. В конце концов, работа гражданских глоссаторов и комментаторов привела к развитию общего свода законов и писаний о праве, общего юридического языка и общего метода преподавания и обучения, которые получили название jus commune , или право, общее для Европы. которые объединили каноническое право и римское право, и в некоторой степени феодальное право.
Важной общей характеристикой гражданского права, помимо его истоков в римском праве, является всеобъемлющая кодификация принятого римского права, то есть его включение в гражданские кодексы. Самая ранняя известная кодификация - это Кодекс Хаммурапи , написанный в древнем Вавилоне в 18 веке до нашей эры. Однако этот и многие последующие кодексы были в основном списками гражданских и уголовных правонарушений и наказаний за них. Кодификация, типичная для современных гражданских систем, впервые появилась только после Кодекса Юстиниана.
Германские кодексы появились в VI и VII веках, чтобы четко разграничить законы, действующие для германских привилегированных классов, по сравнению с их римскими подданными и регулировать эти законы в соответствии с правом народа . Согласно феодальному праву, был составлен ряд частных таможенных документов , сначала во времена Нормандской империи ( Très ancien coutumier , 1200–1245), а затем в других местах, чтобы зафиксировать поместье.- а затем и региональные - обычаи, судебные решения и лежащие в их основе правовые принципы. Custumals были заказаны лордами, которые председательствовали в качестве народных заседателей в манориальных судах, чтобы информировать себя о судебном процессе. Использование custumals из влиятельных городов вскоре стало обычным явлением на больших территориях. В соответствии с этим, некоторые монархи объединили свои королевства, пытаясь составить custumals, которые служили бы законом земли для их королевств, как когда Карл VII Франции в 1454 году заказал официальный custumal закона Короны. Два ярких примера включают Coutume de Paris (написано в 1510 году; пересмотрено в 1580 году), которое послужило основой для Наполеоновского кодекса, и Sachsenspiegel (около 1220 года) епископства.в Магдебурге и Хальберштадт , который был использован в северной Германии, Польше, и Бенилюкс .
Концепция кодификации получила дальнейшее развитие в 17-18 веках нашей эры как выражение как естественного права, так и идей Просвещения . Политические идеалы той эпохи выражались концепциями демократии , защиты собственности и верховенства закона . Эти идеалы требовали определенности закона, записанного, единообразного закона. Таким образом, сочетание римского права, обычного и местного права уступило место кодификации права. Кроме того, понятие национального государства подразумевает зарегистрированный закон.это было бы применимо к этому состоянию. Также была реакция на кодификацию закона. Сторонники кодификации считали ее способствующей определенности, единству и систематической регистрации закона; тогда как его противники утверждали, что кодификация приведет к окостенению закона.
В конце концов, несмотря на сопротивление кодификации, кодификация частных законов континентальной Европы продвинулась вперед. Кодификации завершили Дания (1687 г.), Швеция (1734 г.), Пруссия (1794 г.), Франция (1804 г.) и Австрия (1811 г.). Французские коды были импортированы в территории, завоеванные Наполеоном, а затем приняты с изменениями в Польше ( Герцогство Варшавское / Конгресс Польша ; Кодекс cywilny 1806/1825), Луизиане (1807), Кантоне Во (Швейцария; 1819), Нидерландах (1838). ), Сербия (1844 г.), Италия и Румыния (1865 г.), Португалия (1867 г.) и Испания (1888 г.). Германия (1900 г.) и Швейцария(1912) приняли свои собственные кодификации. Эти кодификации, в свою очередь, в то или иное время импортировались в колонии большинством этих стран. Швейцарский вариант был принят в Бразилии (1916 г.) и Турции (1926 г.).
Теоретически кодексы, концептуализированные в системе гражданского права, должны выходить за рамки компиляции отдельных статутов, а вместо этого излагать закон в виде последовательного и всеобъемлющего законодательного акта, иногда вводя крупные реформы или начинающего заново. [15] В этом отношении кодексы гражданского права больше похожи на Переформулировки Закона , Единый торговый кодекс (который заимствован из европейских идей) и Типовой Уголовный кодекс в Соединенных Штатах. В Соединенных Штатах Америки штаты начали кодификацию с Полевого кодекса Нью-Йорка 1850 года (устанавливающего правила гражданского судопроизводства и вдохновленного европейским кодексом и кодексом Луизианы). [16] Другие примеры включают Калифорниюкодексы (1872 г.), а также пересмотренные федеральные законы (1874 г.) и действующий Кодекс Соединенных Штатов (1926 г.), которые больше похожи на компиляции статутов, чем на систематические изложения закона, подобные кодексам гражданского права.
Для правовой системы Японии , начиная с эпохи Мэйдзи , европейские правовые системы, особенно гражданское право Германии и Франции, были основными моделями подражания. В Китае Гражданский кодекс Германии был введен в последние годы правления династии Цин , по примеру Японии. Кроме того, он лег в основу закона Китайской Республики , который остается в силе на Тайване. Более того, Корея, Тайвань и Маньчжурия, бывшие японские колонии, находились под сильным влиянием японской правовой системы.
Некоторые авторы считают гражданское право основой социалистического права, используемого в коммунистических странах, которое, с этой точки зрения, в основном было бы гражданским правом с добавлением марксистско-ленинских идеалов. Даже если это так, гражданское право в целом было правовой системой, существовавшей до возникновения социалистического права, и некоторые страны Восточной Европы вернулись к досоциалистическому гражданскому праву после падения социализма, в то время как другие продолжали использовать социалистические правовые системы.
В таблице ниже приведены существенные различия (а в некоторых случаях и сходства) между четырьмя основными правовыми системами мира. [8]
Общее право | Гражданское право | Социалистическое право | Исламское право | |
---|---|---|---|---|
Другие имена | Англо-американское, английское, судебное решение, судебное законодательство | Континентальный, римский, романо-германский, европейский континентальный | Советский | Религиозный закон, шариат |
Источник права | Прецедентное право, законодательство | Законодательство | Законодательство | Коран |
Юристы | Судьи действуют как беспристрастные рефери; юристы несут ответственность за представление дела | Судьи доминируют в судебных процессах | Судьи доминируют в судебных процессах | Второстепенная роль |
Квалификация судей | Карьерные юристы (назначенные или избранные) | Карьерные судьи | Карьерные бюрократы, члены партии | Религиозная и юридическая подготовка |
Степень судебной независимости | Высокая; отдельно от исполнительной и законодательной ветвей власти. | Высокая; отдельно от исполнительной и законодательной ветвей власти. | Очень ограничено | Диапазон от очень ограниченного до высокого [17] [18] |
Жюри | Предоставляется на пробном уровне в некоторых юрисдикциях | Может выносить решения совместно с судьями по серьезным уголовным делам. | Часто используется на самом низком уровне | Разрешено в школе Малики , [18] запрещено в других школах. |
Политическая роль | Суды разделяют балансирующую силу | Суды имеют равную, но раздельную власть | Суды подчиняются законодательной власти | Суды и другие государственные органы теоретически подчиняются шариату . На практике суды исторически определяли шариат, в то время как сегодня религиозные суды, как правило, подчиняются исполнительной власти. |
Примеры | Австралия , Великобритания (кроме Шотландии ), Израиль , Индия , Кипр , Нигерия , Ирландия , Сингапур , Гонконг , США (кроме Луизианы ), Канада (кроме Квебека ), Новая Зеландия , Пакистан , Малайзия , Бангладеш | Все страны континентальной Европы (кроме Андорры ), вся континентальная Южная и Средняя Америка (кроме Гайаны и Белиза ), Квебек , вся Восточная Азия (кроме Гонконга), вся Северная Африка, франкоязычная и португалоговая Африка, Азербайджан , Кувейт , Ирак , Турция , Египет , Мадагаскар , Ливан , Индонезия , Вьетнам , Таиланд , Луизиана | Советский Союз , Китайская Народная Республика (кроме Гонконга и Макао), Северная Корея | Саудовская Аравия , Афганистан , Иран , Объединенные Арабские Эмираты , Оман , Судан , Малайзия , Пакистан и Йемен . |
Гражданское право в первую очередь противопоставляется общему праву , которое является правовой системой, разработанной сначала в Англии, а затем среди англоязычных народов мира. Несмотря на различия, эти две системы очень похожи с исторической точки зрения. Оба развивались примерно одинаково, хотя и разными темпами. Римское право, лежащее в основе гражданского права, развилось в основном из обычного права, которое было усовершенствовано прецедентным правом и законодательством. Каноническое право доработало судебную процедуру. Точно так же английское право развилось из англосаксонского обычного права, данелского и нормандского права , дополнительно усовершенствованного прецедентным правом и законодательством. Различия заключаются
Кодификация , однако, ни в коем случае не является определяющей характеристикой системы гражданского права. Например, статуты, регулирующие системы гражданского права Швеции и других стран Северной Европы и римско-голландских стран, не сгруппированы в более крупные и обширные кодексы, как во французском и немецком законодательстве. [19]
Термин « гражданское право» происходит от английских юридических ученых и используется в англоязычных странах для объединения всех правовых систем традиции jus commune . Однако компаративисты-юристы и экономисты, продвигающие теорию правового происхождения [ кто? ] предпочитают подразделить юрисдикции гражданского права на четыре отдельные группы:
Тем не менее, некоторые из этих правовых систем часто и более правильно называют гибридными:
Влияние Наполеона на Германию : Итальянский гражданский кодекс 1942 года заменил исходный кодекс 1865 года, введя германские элементы из-за геополитических союзов того времени. [20] Этому подходу подражали другие страны, включая Португалию (1966 г.), Нидерланды (1992 г.), Бразилию (2002 г.) и Аргентину (2014 г.). В большинстве из них есть нововведения, внесенные итальянским законодательством, включая унификацию гражданского и коммерческого кодексов . [21]
Влияние германизма на наполеоновское : считается, что на швейцарский гражданский кодекс в основном повлиял немецкий гражданский кодекс и частично - французский гражданский кодекс. Гражданский кодекс Турецкой Республики представляет собой слегка измененную версию швейцарского кодекса, принятого в 1926 году во время президентства Мустафы Кемаля Ататюрка в рамках прогрессивных правительственных реформ и секуляризации.
Однако некоторые системы гражданского права не вполне вписываются в эту типологию. Польское право развивалось как смесь французского и немецкого гражданского права в XIX веке. После воссоединения Польши в 1918 году пять правовых систем (французский кодекс Наполеона из Варшавского герцогства , немецкий BGB из Западной Польши, австрийский ABGB из южной Польши, российское право из Восточной Польши и венгерское право из Спиша и Оравы ) были объединены в один. Точно так же голландское право , первоначально кодифицированное в наполеоновской традиции, было сильно изменено под влиянием голландской местной традиции римско-голландского права (все еще действующей в своих бывших колониях).Шотландия «s гражданская традиция закона почерпнула из римско-голландского права. Швейцарское право относится к категории германских, но на него сильно повлияла наполеоновская традиция с добавлением некоторых местных элементов.
Частное право Луизианы - это прежде всего наполеоновская система. Луизиана - единственный штат США, частично основанный на французском и испанском кодексах и, в конечном счете, на римском праве , в отличие от английского общего права . [22] В Луизиане частное право было включено в Гражданский кодекс Луизианы . Текущее право Луизианы значительно сблизилось с американским правом, особенно в его публичном праве , судебной системе и принятии Единого коммерческого кодекса (за исключением статьи 2) и некоторых юридических приемов американского общего права. [23]Фактически, любое нововведение, будь то частное или государственное, по происхождению определенно было общим правом. [ необходима цитата ] Закон Квебека , частное право которого также имеет французское гражданское происхождение, развивалось по тем же принципам, адаптируясь таким же образом, как и Луизиана, к публичному праву и судебной системе общего права Канады . В отличие от этого, частное право Квебека основывалось главным образом на гражданских источниках. В меньшей степени другие штаты, ранее входившие в состав Испанской империи, такие как Техас и Калифорния, также сохранили аспекты испанского гражданского права в своей правовой системе, например общественную собственность . Правовая система Пуэрто - Рикоимеет сходство с кодексом штата Луизиана: гражданский кодекс, толкование которого основывается как на системе гражданского, так и на общем праве. Поскольку Гражданский кодекс Пуэрто-Рико основан на Гражданском кодексе Испании 1889 года, имеющаяся судебная практика, как правило, опирается на новшества общего права из-за возраста кодекса и во многих случаях его устаревшего характера.
В некоторых исламских странах есть системы гражданского права, содержащие элементы исламского права . [24] Например, Гражданский кодекс Египта 1810 года, разработанный в начале 19 века и остающийся в силе в Египте, является основой гражданского права во многих странах арабского мира, где применяется гражданское право. о Кодексе Наполеона, но его основной автор Абд эль-Раззак эль-Санхури попытался интегрировать принципы и особенности исламского права с учетом уникальных обстоятельств египетского общества.
Гражданский кодекс Японии считался смесью примерно 60% гражданского кодекса Германии и примерно 30% гражданского кодекса Франции, 8% обычного права Японии и 2% английского права. [25] Кодекс включает доктрину ultra vires и прецедент Хэдли против Баксендейла из английской системы общего права.
В Wikisource есть текст статьи " Гражданское право " из Новой Международной энциклопедии 1905 года . |