Новация , в договорное право и коммерческого права , [1] является актом -
- замена обязанности исполнения другим обязательством; или же
- добавление обязательства к исполнению; или же
- замена стороны договора на новую сторону.
В международном праве новация - это приобретение территории суверенным государством посредством «постепенного преобразования права in territorio alieno [на иностранной территории] в полный суверенитет без какого-либо официального и недвусмысленного инструмента для этого вмешательства». [2]
Истоки в римском праве
Novati, как юридический термин, происходит от римского права, в котором novatio было трех видов: замещение нового должника ( expromissio , или delegatio ), нового кредитора ( cessio nominum vel actionum ) или нового договора. [3]
В английском праве этот термин (хотя он встречается еще в Bracton ) едва ли натурализован, замена нового должника или кредитора обычно называется уступкой, а новый договор - слиянием. Однако сомнительно, применимо ли слияние, за исключением случаев, когда замененный контракт имеет более высокий характер, например, когда контракт с печатью заменяет простой контракт. Если один контракт заменяется другим, конечно, необходимо, чтобы новый контракт был действующим контрактом, основанным на достаточном вознаграждении (см. Контракт ). Прекращение действия предыдущего контракта является достаточным вознаграждением. Вопрос о том, существует ли новация, чаще всего возникает в ходе деловых отношений между клиентом и новым партнерством, а также при передаче бизнеса компании по страхованию жизни со ссылкой на согласие страхователей на передачу их полисов. Пункты, на которых основывается новация, - это то, взяла ли новая фирма или компания на себя обязательства старой, и согласился ли кредитор принять ответственность новых должников и погасить старую. В каждом случае вопрос стоит один. См., В частности, Закон о компаниях по страхованию жизни 1872 г. , с. 7, где слово «новации» встречается в примечании на полях к разделу и поэтому имеет квази-законодательные санкции. [3]
Шотландское право кажется более строгим, чем английское, в применении доктрины новации и требует более убедительных доказательств согласия кредитора на передачу ответственности. [3]
В американском праве, как и в английском, этот термин является чем-то новым, за исключением Луизианы , где сохраняется большая часть гражданского права. [3]
Новация против уступки
В отличие от задания , которое, как правило, действует до тех пор, пока другая сторона получает уведомление (за исключением случаев, когда обязательство относится к должнику, как в контракте о личных услугах с конкретным артистом балета, или когда назначение может поставить нового и особая нагрузка на контрагента) новация действует только с согласия всех сторон первоначального договора. [4] Контракт, переданный в процессе новации, передает все обязанности и обязательства от первоначального должника новому должнику.
Примеры новаций
Например, если существует контракт, по которому Дэн передаст телевизор Алексу, и другой контракт, по которому Алекс передаст телевизор Бекки, то можно новировать оба контракта и заменить их одним контрактом, по которому Дэн соглашается предоставить телевизор к Бекки. В отличие от уступки, новация требует согласия всех сторон. Рассмотрение по-прежнему требуется для нового контракта, но обычно предполагается, что это расторжение прежнего контракта.
Другой классический пример - это когда компания A заключает договор с компанией B, и в него включена новация, чтобы гарантировать, что если компания B продает, объединяет или передает основную часть своего бизнеса другой компании, новая компания принимает на себя обязательства и обязательства, которые несет компания B. с Компанией А по контракту. Таким образом, с точки зрения контракта, покупатель, присоединяющаяся сторона или правопреемник Компании B вступает на место Компании B в отношении ее обязательств перед Компанией A. В качестве альтернативы, «соглашение о новации» может быть подписано после первоначального контракта [5] в случае такого изменения. Это обычное дело в контрактах с государственными учреждениями, например, в соответствии с Законом США о запрете уступок [6], государственное учреждение, которое первоначально выпустило контракт, должно дать согласие на такую передачу, иначе он автоматически станет недействительным по закону.
Критерии новации включают принятие кредитором нового должника, принятие обязательства новым должником и принятие нового договора старым должником в качестве полного исполнения старого договора. Новация не является механизмом односторонних контрактов, поэтому оставляет место для переговоров по новым условиям и положениям в новых обстоятельствах. Таким образом, «принятие нового контракта в качестве полного исполнения старого контракта» можно рассматривать вместе с феноменом «взаимного согласия по условиям и положениям». [4]
Применение на финансовых рынках
Новация также используется в торговле фьючерсами и опционами для описания особой ситуации, когда центральная клиринговая палата выступает между покупателями и продавцами в качестве юридической контрагента, т. Е. Клиринговая палата становится покупателем для каждого продавца и наоборот. Это избавляет от необходимости проверять кредитоспособность каждой контрагента, и единственный кредитный риск , с которым сталкиваются участники, - это риск дефолта клиринговой палаты. В этом контексте новация считается формой управления рисками .
Этот термин также используется на рынках, на которых отсутствует централизованная клиринговая система, таких как своповая торговля и определенные внебиржевые (OTC) деривативы , где «новация» относится к процессу, при котором одна сторона контракта может передать свою роль другой. , который описывается как «вступающий в договор». Это аналогично продаже фьючерсного контракта.
Международное право
Новация - редкое средство получения титула в международном праве. Примеры включают Оркнейские и Шетландские острова , [2] , которые были заложены в Шотландию на короле Норвегии вместо долга в 1468 году они были захвачены Шотландией в 1472 году; Корсика, [2] , который только обещал Франции по Генуе в договоре 1768 года ; и Белиз , [2] , который был первоначально только предоставление прав лесозаготовительных англичан по Испании в Договоре о Париже (1763) . Некоторые случаи, такие как Белиз , остаются спорными. [2] [7]
Рекомендации
- ^ Ричард Хекингер и Дэвид Менгл. «Обзор деривативов» (PDF) . Федеральный резерв Чикаго.
- ^ a b c d e Джон П. Грант и Дж. Крейг Баркер (ред.), «Новация», в Энциклопедическом словаре международного права Perry & Grant , 3-е изд. (Издательство Оксфордского университета, 2009 г.).
- ^ а б в г Одно или несколько предыдущих предложений включают текст из публикации, которая сейчас находится в общественном достоянии : Чисхолм, Хью, изд. (1911). « Новация ». Британская энциклопедия . 19 (11-е изд.). Издательство Кембриджского университета. п. 832.
- ^ а б Duhaime, Ллойд (25 мая 2012 г.). «Часть 6: Ограничение торговли, уступки, нововведения и разочарования» . duhaime.org . Договорное право Дюэме . Проверено 30 июля 2013 года .
- ^ Duhaime, Ллойд (2009). «Определение новации» . duhaime.org . Юридический словарь Дюэме . Проверено 30 июля 2013 года .
- ^ 41 Кодекс США § 6305 - Запрет на передачу контракта и некоторых допустимых назначений , по состоянию на 25 января 2021 г.
- ^ См. JHW Verzijl, Международное право в исторической перспективе , Том 3: Государственная территория (AW Stijthoff-Leyden, 1970), стр. 387ff.
дальнейшее чтение
- Понимание деривативов; Рынки и инфраструктура Федеральный резервный банк Чикаго, Группа финансовых рынков