Коллизия законов о браке

Эта статья требует дополнительных ссылок для проверки . Пожалуйста, помогите улучшить эту статью , добавив цитаты из надежных источников . Материал, не полученный от источника, может быть оспорен и удален. Найти источники:  «Конфликт законов о браке»  -  новости  · газеты  · книги  · ученый  · JSTOR ( сентябрь 2010 г. ) ( Узнайте, как и когда удалить этот шаблон сообщения )

Коллизия законов о браке - это коллизия законов в отношении брака в разных юрисдикциях. Когда вопросы, связанные с браком, возникают между парами с разным прошлым, естественно, возникают вопросы о том, какие правовые системы и нормы следует применять к отношениям, поскольку различные потенциально применимые системы часто конфликтуют друг с другом.

Выбор закона [ править ]

Стандартный выбор норм права для решения вопросов, касающихся брака, представляет собой баланс между различными государственными политиками соответствующих законов:

Статус и вместимость [ править ]

Статус и дееспособность определяются личными законами сторон, а именно:

• закон домициль или закон места жительства в общем праве государств,
• либо lex patriae, либо закон о гражданстве , либо закон о обычном месте жительства в государствах с гражданским правом ).

Личные законы, как правило , определяют статус вещных так , что она признается везде , где человек может путешествовать предмет только значительные пределы государственной политики. Следовательно, например, как аспект parens patriae , государство будет определять возраст, в котором человек может вступить в брак. Если бы молодой человек мог просто обойти такое ограничение, выезжая за границу на отдых в страну с более низким возрастным пределом, это явно нарушило бы политику «родительского» государства. Тот же принцип применим к взрослому, желающему создать полигамный брак или избежать ограничения по кровному родству . В семейном праве в отличие от договорного права, есть также веские доводы в пользу повсеместного обеспечения правоспособности, чтобы ограничить способность отдельных лиц уклоняться от обычно обязательных правил. Заявления о применении lex loci празднования являются слабыми, учитывая, что значение места может быть не более чем удобством их законов для тех, кто желает жениться.

Срок действия брака [ править ]

1. Форма брака регулируется lex lociestiveis или законом места, где брак был заключен или состоялся, и обычно считается окончательным в отношении того, была ли церемония или юридическое признание эффективными для установления отношений брака и супружеских прав. (см. недействительность ).
2. Срок действия брака определяется способностью сторон вступить в брак друг с другом. Возможность стать супругом обычно регулируется местом жительства сторон. Так, например, 13-летний подросток не имеет права вступать в брак в Англии, но имеет такую ​​возможность в Нигерии ( Северное мусульманское сообщество ^[1] ). Точно так же в Канаде ни одно лицо не может быть «наказано» иметь нескольких супругов.

Lex fori [ править ]

Закон суда , или надлежащей юрисдикции для рассмотрения правовых споров, как правило , будет государство , в котором супруги стремились сделать свой супружеский дом. Это государство обычно имеет явный и прямой интерес к применению своей политики по регулированию характера отношений, разрешенных для предоставления статуса мужа и жены в пределах их территориальных границ. Он также может пытаться регулировать поведение тех, кто желает сожительствовать на своей территории, хотя это может противоречить правам на неприкосновенность частной жизни .

Пользовательский [ изменить ]

Во многих государствах культурно обособленные общины сохранили свои собственные традиции. Развивающееся современное государство должно было определить, должно ли оно признавать такие традиции, поскольку оно создавало централизованную систему права. В Южной Африке , например, Закон о признании традиционных браков1999 ретроспективно признает действительными все традиционные браки, если они зарегистрированы. Кроме того, статья 2 (3) Закона предусматривает, что, если лицо заключило более одного брака по обычному праву, признаются все действительные браки, заключенные до вступления в силу Закона. Закон аналогичным образом признает все традиционные браки, заключенные после вступления в силу Закона, когда Высокий суд утверждает письменный договор, регулирующий будущие системы супружеской собственности для браков (в заявлении должны быть указаны как нынешние, так и будущие супруги).

Такая мера представляет собой серьезный сдвиг, поскольку браки по обычаю часто являются потенциально или фактически полигамными в отличие от государственной политики и не признаются новым законом. Правительство изменило свою позицию, поскольку поняло, что невозможно обеспечить соблюдение запрета на полигамию, и жены обычно соглашались.

Если государство разработало формальный свод законов для контроля за признанием, это установит общие рамки, в соответствии с которыми может управляться международное признание. В случае отсутствия формального правила в рамках lex loci празднования , суд первой инстанции может заслушать экспертное заключение о том, будет ли брак признан вступившим в силу (см. Государственную политику в пользу заключения брака, которая создает опровержимую презумпцию в пользу действительности любого брака) но сторонам будет трудно оправдать свое несоблюдение местных законов, которые однозначно привели бы к заключению брака.

Общее право [ править ]

В некоторых штатах юридическая приемлемость гражданского брака очень ограничена. Некоторые пары, будь то из-за отсутствия местных формальностей, относящихся к ним, или из-за того, что у них есть сильные предубеждения против соблюдения местных форм, решают заключить брак путем простого публичного обмена клятвами ( per verbis inter praesentes), либо по привычке и репутации. Поскольку необходимость соответствия между штатами требует уважения к правовым системам, в настоящее время очень трудно идентифицировать штаты, в которых отсутствует местная система заключения и регистрации браков, а судам одного штата еще труднее обосновать решение о поддержке. предрассудки двух своих граждан против законов второго государства. Однако другие государства разрешают неформальным бракам приобретать законный статус, и в тех случаях, когда это происходит, нет принципиальных причин, по которым не следовало бы международное признание.

Согласно закону о семье, Канада разрешает женатым лицам сохранять нескольких супругов, но только в одной провинции. Саскачеван использует раздел 51 своего Закона о семейной собственности, чтобы «санкционировать и содействовать созданию» полигамных союзов. На сегодняшний день эта провинция разрешает только замужним женщинам становиться супругами в соответствии с законодательством о семейной собственности одиноких мужчин; однако их Закон о семейном праве и прецедентное право являются единственными законодательными актами и справками в Северной Америке, где правовая юрисдикция поощряет полигамию. Браки по гражданскому праву в Канаде уже более сорока лет называют формой брака или «супружеского союза». С 1999 года Саскачеван разрешил состоящим в браке лицам иметь более одного «одновременного» супружеского союза в соответствии с законодательством о семейной собственности.

Государственная регистрация [ править ]

В некоторых странах регистрация брака означает, что впоследствии он не может быть признан недействительным, поскольку был принят правительством. На Тайване, где действует вариант Кодекса Наполеона (полученный через Японию), предполагается, что каждая страна ведет центральный реестр своих граждан, включая их семейное положение. Однако, если гражданин Тайваня женится в другой стране, эта информация может не попасть в записи. Многие тысячи солдат Китайской республики, прибывшие на Тайвань в 1949 году, оставили своих жен в материковом Китае, но женились на местных тайваньских женщинах. Поскольку у этих двух государств не было общих записей, результатом стала практика официально признанных вторых браков, несмотря на запрет на полигамию по обе стороны Тайваньского пролива. Сегодня,Иностранцы, желающие вступить в брак с тайваньскими гражданами, должны предоставить письма из представительств своих стран, подтверждающие, что они еще не состоят в браке. (Конечно, решительный двоеженец может жениться в какой-нибудь третьей стране.) В случае стран, в которых нет централизованных семейных записей (например, США), принимаются нотариально заверенные показания под присягой.

Брачный возраст [ править ]

Различные требования к минимальному возрасту также могут привести к проблемам во взаимном признании браков. В некоторых странах брак малолетних детей считается нарушением общественного порядка, иногда устанавливается минимальный возраст для признания (который может отличаться от минимального возраста для вступления в брак). Например, в Соединенном Королевстве иммиграционные правила 1986 года были введены, чтобы запрещать лицам в возрасте до 16 лет въезд в Соединенное Королевство в зависимости от их статуса супруга. Тем не менее, для других целей такие браки будут признаваться действительными, если стороны имели соответствующие полномочия в соответствии с их личными законами и церемония была эффективна в соответствии с lex lociestiveis для заключения действительного брака.

Согласие [ править ]

В западных культурах, помимо возраста согласия, вопрос согласия также считается фундаментально важным, и, если он не дается добровольно, он может помешать существованию действительного брака: см. Недействительность . В Канаде "гражданские браки" не требуют согласия для признания, и часто оговоренный "срок приемлемого сожительства" является единственным необходимым условием для того, чтобы стать официально признанным "браком". «Способность вступать в брак» включает фундаментальное априорное обоснование того, что оба человека не должны состоять в браке с другими (исключение составляет Саскачеван, Канада). ^{[ необходима цитата ]} Единственное условие этого эмпирического правила состоит в том, что оба партнера должны иметь право вступать в брак с самого начала.В исламском правеДоговор никах недействителен, если стороны не пришли к согласию, хотя юридические мнения расходятся во мнениях относительно того, как именно может быть выражено согласие. Это предполагаемое отсутствие ясности привело к тому, что некоторые западные культуры подвергли сомнению общую мораль «браков по договоренности», часто клеймили систему как открытую для злоупотреблений и иногда приводящую к бракам по принуждению. В английском деле Szechter v Szechter сэр Джоселин Саймон П. сказал, что для того, чтобы принуждение нарушило законный брак, необходимо доказать, что:

• воля одной из сторон была преодолена искренним и обоснованным страхом;
• этот страх был вызван угрозой непосредственной опасности, за которую сторона не несла ответственности, обычно равносильной угрозе физической или смертельной травмы или ложного тюремного заключения.

Испытание, требующее немедленной опасности, никогда не соответствовало практическим реалиям, с которыми сталкиваются люди, где последствия отказа от брака могут быть не немедленными, но, тем не менее, серьезными. В деле Хирани против Хирани(1982) 4 FLR 332 Апелляционный суд рассмотрел дело девятнадцатилетней индуистской женщины, которая встречалась с мужчиной-мусульманином. Ее родители сказали петиционеру, что, если она не выйдет замуж за индуса по их выбору, она будет подвергнута социальному остракизму со стороны семьи и оставлена ​​на произвол судьбы. При данных обстоятельствах Суд согласился с тем, что заявительница действовала без полного согласия, выходя замуж за мужа, выбранного ее родителями. Таким образом, суды всех стран должны найти баланс между благими намерениями родительского права устраивать браки перед лицом сопротивляющегося ребенка и необоснованными угрозами, которые подавили бы волю любого разумного человека, сохраняя при этом доверие местных жителей. сообщества, культура которых включает браки по договоренности на протяжении веков. Что касается транснационального признания,будет трудно нарушить законность брака, если не будет жалоб на принуждение во время проведения церемонии вlex lociestiveis или сразу же стороны вошли в государство, в котором было возбуждено разбирательство. Было бы более обычным использовать местную систему развода для прекращения отношений.

Родство [ править ]

В христианских культурах библейские запреты, содержащиеся в Левите 18, ст. 6–18, используются в качестве основы для ограничения брака между людьми, которые считаются слишком близкими друг к другу. В более общем плане ограничения делятся на два класса (и основаны на законах Ветхого Завета):

• где стороны связаны кровным родством ( кровным родством ); или же
• где стороны связаны браком ( близостью ).

Было описано несколько исключений для различных библейских персонажей, кровосмесительных отношений, таких как Авраам и Сарра, ^[2] Нахор и Мелха, ^[3] Лот и его дочери, ^[4] и Амрам и Иохаведа. ^[5]

Ограничения, основанные на кровном родстве, проистекают из политики практической евгеники.и отражают повышенную вероятность того, что такие браки будут производить детей с генетическим дефектом из-за ограничений их совокупного генофонда. Напротив, ограничения, основанные на родстве, носят преимущественно юридический и социальный характер. Правила, касающиеся родства, отражают необходимость минимизировать перспективы семейной ревности и дисфункции, предотвращая смешанные браки между людьми, уже связанными браком. Возникают сложные вопросы о том, может ли усыновленный ребенок жениться на своих приемных родителях или на биологических детях приемных родителей. Какие бы законодательные решения ни были приняты, всегда найдутся граждане, желающие уклониться от применения закона. Не будет проблем, если они переедут и создадут супружеский дом в штате, где разрешен их брак.Но любая попытка обойти такие законы, пройдя церемонию в состоянии, которое разрешает брак, а затем вернуться в исходное состояние (которое обычно будет состоянием их постоянного проживания, гражданства или обычного проживания), потерпит неудачу и может даже разоблачить пару. к риску преследования заинцест или аналогичное преступление.

Многоженство [ править ]

Многоженство может быть полигиния (один человек , имеющий более чем одну жену одновременно) или полиандрия (одна женщина , имеющая более одного мужа в то же время) , и это практикуется редко на протяжении всей истории почти во всех культурах и санкционировано различных религий где необходимо для удовлетворения потребностей населения или экономики. Например, когда болезнь, война или голод привели к сокращению численности населения, взятие нескольких жен было решением для восстановления численности населения. В некоторых экономически бедных районах, где детская смертность высока, но дети являются жизненно важным источником труда для поддержания заработка семьи, полигамия дает больше детей. Некоторые штаты определили брак как союз одного мужчины с одной женщиной «в ущерб всем остальным» и, в некоторых случаях, криминализовалидвоеженство или, как в Канаде , объявили многоженство преступлением в соответствии с Уголовным кодексом . В соответствии с разделом 293 (а) Уголовного кодекса Канады, каждый, кто вступает в какую-либо форму полигамии или любого «супружеского союза с более чем одним человеком одновременно», виновен в правонарушении, и в соответствии с п. 293 (b), существует отдельное преступление для любого лица, которое «празднует, поддерживает или участвует в обряде, санкционирующем полигамный брак». ^[6]

Другие штаты ссылаются на нынешнюю религиозную практику на своей территории как на критерий юридической приемлемости: например, Закон о браке 1974 г. (№ 1/74) в Индонезии не запрещает полигамию для тех религий, которые ее допускают (например, ислам, индуизм , Буддизм ), но допускает это с согласия существующей жены или жен, если:

• есть доказательства наличия достаточных финансовых возможностей для содержания всех супругов и детей;
• существуют гарантии того, что муж будет одинаково относиться к женам и детям; и
• суд убедился в наличии уважительных причин для желания вступить в полигамный брак (например, что существующая жена бесплодна, страдает неизлечимой болезнью и т. д.).

Обратное можно найти в Галахе и Талмуде, где общий принцип состоит в том, что «женщина не может быть женой двух [мужчин]» (Kid. 7a и Rashi). Для жены термин « кидушин» означает ее исключительную преданность своему мужу, и между ней и другим мужчиной не может быть киддушина, пока существует первый кидушин . Таким образом, любой предполагаемый брак с другим мужчиной формально недействителен, но, тем не менее, требует разрешения на его расторжение. Женатый мужчина может заключить второй брак (и любой другой), если он специально не обязуется со своей первой женой, например, в ктуббе , не делать этого, или моногамия является местным обычаем. Таким образом, ашкеназскийЕвреи, живущие в христианских странах, приняли таккану ( раввинский закон, не вытекающий из Талмуда), запрещающий многоженство в c. 1000 г. н.э., в то время как евреи- сефарды , живущие в исламских обществах, не следовали этому закону.

На самом деле полигамный [ править ]

На тот момент, когда светский суд рассматривает законность этого брака, супругов уже несколько. В английском законодательстве, например, § 2 Закона об иммиграции 1988 г. запрещает определенным полигамным женам пользоваться своим правом на проживание, поэтому любое заявление такой жены должно рассматриваться в соответствии с параграфами 278–280 Иммиграционных правил , которые содержат положения, ограничивающие поселение в большинстве случаев одной женой. Но для менее спорных целей большинство штатов готовы признать фактические полигамные браки действительными до тех пор, пока стороны имели возможность вступать в такие отношения и церемонии были эффективны в соответствии с lex lociestiveis.. В Канаде провинция Онтарио признает полигамные браки, если они были заключены в другой стране, которую Канада признает разрешающей полигамию. ^{[ необходима цитата ]}

Однополые браки [ править ]

В китайской концепции брака брак определяется как отношения, в которых устанавливаются союзы разных фамилий с целью увеличения преемственности и ценностей собственности. ^[7] В то время как большинство стран 2015 года не признают браки между двумя людьми одного пола.

В конце 20 века обряды брака для однополых пар без юридического признания становились все более распространенными. Первый закон, предусматривающий вступление в брак лиц одного пола в наше время, был принят в 2001 году в Нидерландах . По состоянию на 2020 год однополые браки официально признаны (по всей стране или в некоторых частях) в следующих странах: Аргентина , Австралия , Австрия , Бельгия , Бразилия , Канада , Колумбия , Коста-Рика , Дания , Эквадор , Финляндия , Франция , Германия ,Исландия , Ирландия , Люксембург , Мальта , Мексика , Нидерланды , ^{[nb 1]} Новая Зеландия , Норвегия , Португалия , Южная Африка , Испания , Швеция , Тайвань , Великобритания , США ^{[nb 2]} и Уругвай . Опросы показывают растущую поддержку юридического признания однополых браков в Америке , Австралии и большей части Европы . Израиль ^[8]признает однополые браки за границей, но не разрешает однополые браки в пределах своих границ. В 21 стране мира и в нескольких округах и / или городах США однополые пары могут быть юридически заключены в гражданском союзе , семейном партнерстве или зарегистрированном партнерстве . Парам в этих союзах или партнерствах предоставляются права и обязанности, аналогичные, но не идентичные правам и обязанностям супружеской пары.

По вопросу о транссексуализма , то Европейский суд по правам человека в Гудвин против Великобритании и я против Соединенного Королевства (июль 2002 г.) пришел к выводу , что нет никаких оснований для запрета транссексуала пользоваться правом на вступление в брак. В деле Bellinger v Bellinger [2003] UKHL 21, (2003) Times, 11 апреля английские суды постановили, что непризнание изменения пола для целей брака в статье 11 (c) Закона 1973 года о супружеских отношениях несовместимо с Конвенционные права. Но Палата лордов не посчитала, что вопросы, поднятые в деле, подходящими для решения суда, и оставила этот вопрос на усмотрение парламента, который принял Закон о признании гендерного равенства 2004 года.и соответствует большинству европейских государств в разрешении брака в роли приемного пола. Такие же права могут быть разрешены в Австралии , Канаде и некоторых других штатах.

См. Также [ править ]

• Закон о семейном праве (Альберта, Канада)
• Международное похищение детей

Заметки [ править ]

Ссылки [ править ]

• Шах, Пракаш. «Права человека и иммиграционное право». (2003) Т. 52 Международное и сравнительное право Ежеквартально , 359-400.
• Сона, Федерика. «Многоженство в Британии». [1]
• Формальное признание обычного права: анализ опыта Южной Африки в принятии законодательства, признающего традиционные браки. [2]